司法考試法理學(xué)歷年真題解析(22)

【答案】ABCD

【考點】立法程序

【解析】選項A說法錯誤。根據(jù)《立法法》規(guī)定，只有有權(quán)機關(guān)才可以根據(jù)職權(quán)或授權(quán)制定民法商法律文件。高經(jīng)理作為自然人，無權(quán)作出民商法規(guī)則。

選項B說法錯誤。根據(jù)《立法法》規(guī)定，只有特定的機關(guān)和人員，才擁有立法的提案權(quán)。

選項C說法錯誤。法的正式淵源是指具有明文規(guī)定的法律效力并且直接作為法律人的決定的大前提的規(guī)范來源的那些資料，如憲法、法律、法規(guī)等，主要為制定法，即不同國家機關(guān)根據(jù)具體職權(quán)和程序制定的各種規(guī)范性文件。

選項D說法錯誤。規(guī)范性文件，是各級機關(guān)、團體、組織制發(fā)的各類文件中最主要的一類，因其內(nèi)容具有約束和規(guī)范人們行為的性質(zhì)，故名稱為規(guī)范性文件。高經(jīng)理作為自然人無權(quán)擬定規(guī)范性文件，且其擬定的文件也不具有約束和規(guī)范人們行為的性質(zhì)。因此，該文件不屬于規(guī)范性文件。

（2010年）

91.一般來說，近代以前的法在內(nèi)容上與道德的重合程度極高，有時渾然一體。……近現(xiàn)代法在確認和體現(xiàn)道德時大多注意二者重合的限度，傾向于只將最低限度的道德要求轉(zhuǎn)化為法律義務(wù)，注意明確法與道德的調(diào)整界限。據(jù)此引文及相關(guān)法學(xué)知識，下列判斷正確的是（ ）。（2010年卷一不定項第91題）

A.在歷史上，法與道德之間要么是渾然一體的，要么是絕然分離的

B.道德義務(wù)和法律義務(wù)是可以轉(zhuǎn)化的

C.古代立法者傾向于將法律標(biāo)準(zhǔn)和道德標(biāo)準(zhǔn)分開

D.近現(xiàn)代立法者均持惡法亦法的分析實證主義法學(xué)派立場

「答案」B

「考點」法與道德

「解析」

選項A錯誤。法與道德在內(nèi)容上存在相互滲透的密切關(guān)系。

選項B正確。十七大報告中關(guān)于法制教育的論述，首創(chuàng)性地將公民守法的法律義務(wù)轉(zhuǎn)化為道德義務(wù)。道德義務(wù)在被法確認以后，則轉(zhuǎn)化為法律義務(wù)。

選項C錯誤。一般來說，近代以前的法在內(nèi)容上與道德的重合程度極高，有時甚至渾然一體。

選項D錯誤。近現(xiàn)代關(guān)于法律與道德的在本質(zhì)上的聯(lián)系有兩種學(xué)說，一種是自然法學(xué)派的惡法非法，一種是分析實證主義法學(xué)派的惡法亦法。

（2009年）

91.“在法學(xué)家們以及各個法典看來，各個個人之間的關(guān)系，例如締結(jié)契約這類事情，一般是純粹偶然的現(xiàn)象，這些關(guān)系被他們看作是可以隨意建立或不建立的關(guān)系，它們的內(nèi)容完全取決于締約雙方的個人意愿。每當(dāng)工業(yè)和商業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造出新的交往形式，例如保險公司等的時候，法便不得不承認它們是獲得財產(chǎn)的新方式�！睋�(jù)此，下列表述正確的是？（ ）

A.契約關(guān)系是人們有意識、有目的地建立的社會關(guān)系

B.各個時期的法都不得不規(guī)定保險公司等新的交往形式和它們獲得財產(chǎn)的新方式

C.法律關(guān)系作為一種特殊的社會關(guān)系，既有以人的意志為轉(zhuǎn)移的思想關(guān)系的屬性，又有物質(zhì)關(guān)系制約的屬性

D.法律關(guān)系體現(xiàn)的是當(dāng)事人的意志，而不可能是國家的意志

答案：AC

解析：本案考核法律關(guān)系。

選項A正確。體現(xiàn)了“意思自治”原則。

選項B錯誤。在有保險公司的時期的法律才有規(guī)定。

選項C正確。是符合馬克思的法律的本質(zhì)學(xué)說的。

選項D錯誤。有些法律關(guān)系的產(chǎn)生，不僅要通過法律規(guī)范所體現(xiàn)的國家意志，而且要通過法律關(guān)系參加者的個人意志表示意志。也有很多法律關(guān)系的產(chǎn)生，并不需要特定法律主體的意志。

92.周某半夜駕車出游時發(fā)生交通事故致行人魯某重傷殘疾，檢察院以交通肇事罪起訴周某。法院開庭，公訴人和辯護人就案件事實和證據(jù)進行質(zhì)證，就法的適用展開辯論。法庭經(jīng)過庭審查實，交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起，宣判其無罪釋放。依據(jù)法學(xué)原理，下列判斷正確的是？（ ）

A.法院審理案件目的在于獲得正確的法律判決，該判決應(yīng)當(dāng)在形式上符合法律規(guī)定，具有可預(yù)測性，還應(yīng)當(dāng)在內(nèi)容上符合法律的精神和價值，具有正當(dāng)性

B.在本案中，檢察院使用了歸納推理的方法

C.法院在庭審中認定交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起，這主要解決的是事實問題

D.法庭主持的調(diào)查和法庭辯論活動，從法律推理的角度講，是在為演繹推理確定大小前提

答案：AD

解析：本題考核法律適用的目標(biāo)和適用的步驟。

選項A正確。法律人適用法律的最直接的目標(biāo)就是要獲得一個合理的法律決定。在法治社會，所謂合理的法律決定就是指法律決定具有可預(yù)測性和正當(dāng)性。法律決定的可預(yù)測性是形式法治的要求，它的正當(dāng)性是實質(zhì)法治的要求。

選項B錯誤。檢察院用的是演繹的三段論的推理方式。

選項C錯誤。法院在庭審中認定交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起，這不單單解決的是事實問題，實際上是從大前提和小前提中推出的結(jié)論。

選項D正確。法律人適用法律解決個案糾紛的過程，首先要查明和確認案件事實，作為小前提；其次要選擇和確定與上述案件事實相符合的法律規(guī)范，作為大前提；最后以整個法律體系的目的為標(biāo)準(zhǔn)，從兩個前提中推到出法律決定或法律裁決。

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