代持股協(xié)議書的風(fēng)險(xiǎn)
一、股權(quán)代持的風(fēng)險(xiǎn)
1、代持協(xié)議的效力問題代持股隱名合法的前提。如果沒有違反法律的效力性強(qiáng)制規(guī)定，以及沒有以合法形式掩蓋非法目的，且沒有惡意串通損害他人利益的，那么這種委托持股是有效的。如：外國投資者規(guī)避中國法律規(guī)定，通過股權(quán)代持方式進(jìn)入相關(guān)行業(yè)，根據(jù)最高人民法院的相關(guān)，此時(shí)實(shí)際出資者和名義股東之間的股權(quán)代持協(xié)議會(huì)因違反中國法律規(guī)定而被認(rèn)定為無效。
2、代持股人濫用經(jīng)營管理權(quán)、表決權(quán)、分紅權(quán)、增資、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)等權(quán)利的為防止代持股人在實(shí)際出資人不知情情況下擅自行使股東權(quán)利，代持股協(xié)議如果條件許可應(yīng)當(dāng)告知公司的其他股東或者由其他股東在協(xié)議上書面認(rèn)可。這樣其他股東也可以制止代持股人的違約行為。而且，如果代持股人私下將股權(quán)出讓給了其他股東，實(shí)際出資人也可以其他股東知情而惡意受讓為由宣告轉(zhuǎn)讓無效而取回股權(quán)。
3、代持股人擅自出讓或股權(quán)如名義股東未經(jīng)實(shí)際投資者同意將被代持，實(shí)際投資者只能依據(jù)股權(quán)代持協(xié)議向名義股東主張賠償損失，而不能主張名義股東和善意之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。為預(yù)防代持股權(quán)被轉(zhuǎn)讓，可以將名義股東名下的股權(quán)質(zhì)押給實(shí)際投資者，實(shí)際投資者為人，名義股東為質(zhì)押人。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，質(zhì)押人不得轉(zhuǎn)讓被質(zhì)押股權(quán)，工商登記機(jī)關(guān)不予辦理股權(quán)變更登記。
4、由于代持股人自身原因?qū)е略V訟而被法院凍結(jié)保全或者名下的代持股份當(dāng)代持股人出現(xiàn)其他不能償還的時(shí)，法院和其他有權(quán)機(jī)關(guān)可以依法查封上述股權(quán)，并將代持股權(quán)用于償還代持股人的債務(wù)的。真正的出資人如果未能及時(shí)阻止，只有依據(jù)代持股協(xié)議向代持股人主張賠償責(zé)任。
5、代持股人死亡引發(fā)繼承糾紛或糾紛代持股人死亡或離婚時(shí)，則其名下的股權(quán)作為財(cái)產(chǎn)有可能涉及到繼承或離婚分割的法律糾紛。實(shí)際出資人不得不卷入相關(guān)糾紛案件中，才能拿回自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)。排除代持股人的財(cái)產(chǎn)權(quán)。這樣做的目的是防止代持股人行使其名下股權(quán)的，如果出現(xiàn)意外死亡、離婚分割等情況時(shí)，其代持的股權(quán)不是他的，也就不能作為遺產(chǎn)或者共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。這樣就確保了實(shí)際出資人的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。
6、在處分股權(quán)時(shí)被其他股東主張?jiān)谌牍蓵r(shí)通過章程或者明確獨(dú)立的權(quán)利。
二、法律建議
1、協(xié)議，還是協(xié)議以上糾紛都可以通過事先協(xié)議來避免，因而，一個(gè)好的股份代持協(xié)議一定是具體的、全面的；雙方在代持開始，就要理性的、商業(yè)化的書寫協(xié)議，不要過于估計(jì)所謂的 面子 或 人情 ，否則，等真正出了問題的時(shí)候，才不會(huì)有真正的 面子 或 人情 那!
2、約定高額設(shè)立代持股時(shí)，雙方簽訂明確的股權(quán)代持協(xié)議，在協(xié)議中明確約定雙方的權(quán)利義務(wù)，如被代持股權(quán)及其孳息的歸屬、對(duì)名義股東的補(bǔ)償、違約責(zé)任等。
3、公證盡管不用公證，合法的代持協(xié)議的效力本身是受法律保護(hù)的，但是，從證據(jù)的角度來說，公證之后的協(xié)議效力因公證而獲得較高的證明力。不過，公證的邊際證明力其實(shí)都是加強(qiáng)心理證明力而已!
4、簽署被代持股權(quán)的等隨時(shí)準(zhǔn)備變身股東身份可以考慮在簽訂股權(quán)代持協(xié)議的同時(shí)簽署被代持股權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，這樣實(shí)際投資者可以隨時(shí)依據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議要求將被代持股權(quán)轉(zhuǎn)讓到自身或指定的其他人名下。同時(shí)，實(shí)際投資者也可要求名義股東出具一份，委托實(shí)際投資者處置與被代持股權(quán)有關(guān)的事項(xiàng)。類似的措施還有出資人和代持人簽訂股權(quán)期權(quán)購買協(xié)議或代持人將行使代持股份的權(quán)利獨(dú)家授權(quán)給出資人。
5、代持人將代持股權(quán)質(zhì)押給出資人在辦理股權(quán)代持的同時(shí)，可以辦理股權(quán)質(zhì)押，將代持的股份向?qū)嶋H出資人辦理質(zhì)押擔(dān)保。這樣就確保了代持股人無法擅自將股權(quán)向第三方提供擔(dān)�；蛘叱鲑u轉(zhuǎn)讓。再者，即使由于其他原因，比如法院執(zhí)行或者繼承分割需要變賣股權(quán)，實(shí)際出資人也可以質(zhì)押權(quán)人的身份，獲得優(yōu)先權(quán)。
6、實(shí)際出資人要增強(qiáng)證據(jù)意識(shí)，注意保存搜集代持股的證據(jù)。為了防范萬一，實(shí)際出資人一方面要簽訂全面、細(xì)致的代持股協(xié)議并及時(shí)辦理公證，另一方面要注意搜集保存好證明代持股關(guān)系的證據(jù)，比如代持股協(xié)議、出資證明、證明、股東會(huì)決議、公司登記資料等。如果代持股人嚴(yán)重違約或者法院凍結(jié)保全執(zhí)行代持股份，可以及時(shí)提出訴訟或者執(zhí)行異議來維護(hù)自己的合法權(quán)益。
代持股協(xié)議書風(fēng)險(xiǎn)
什么是代持股協(xié)議，代持股協(xié)議有什么法律風(fēng)險(xiǎn)？ 什么是代持股協(xié)議，代持股協(xié)議有什么法律風(fēng)險(xiǎn)？ 正在讀取...|作者：北京股權(quán)律師|來源：法邦網(wǎng) 北京股權(quán)欄目關(guān)注： 導(dǎo)讀：真實(shí)的出資人不愿意公開自己的身份，或者是為了規(guī)避經(jīng)營中的關(guān)聯(lián)交易，或者是為了規(guī)避國家法律對(duì)某些行業(yè)持股上限的限制，也可能是有的公司對(duì)股東身份有特別的要求就會(huì)與他人簽訂代持股協(xié)議。那么什么是代持股協(xié)議？代持股協(xié)議存在什么法律風(fēng)險(xiǎn)？下文將對(duì)這個(gè)問題進(jìn)行解答，希望對(duì)您有所幫助。
一、什么是代持股協(xié)議
現(xiàn)實(shí)生活中，部分公司對(duì)認(rèn)購公司股份者有身份要求，不符合認(rèn)購身份的投資者就會(huì)與公司認(rèn)可的認(rèn)購股份者簽訂代持股協(xié)議，約定由受托人，即顯名股東，享有公司工商登記和行使股權(quán)等權(quán)利；委托人，即實(shí)際股東，則享有股份應(yīng)得的紅利及其他收益，委托人支付受托人一定的.費(fèi)用。委托人，即實(shí)際股東，是實(shí)際上向公司出資與公司存在投資關(guān)系的人，他享有投資權(quán)益�！豆痉ń忉專ㄈ返�24條規(guī)定，代持股協(xié)議若無《合同法》第52條規(guī)定的情形的，人民法院認(rèn)定該代持股協(xié)議為有效合同。
二、代持股協(xié)議有什么法律風(fēng)險(xiǎn)
簽訂代持股協(xié)議則存以下法律風(fēng)險(xiǎn)：
1、合同效力糾紛
如果代持股協(xié)議的內(nèi)容沒有違反國家法律的規(guī)定，即《合同法》第52條關(guān)于無效合同的規(guī)定，一般代持股協(xié)議是合法的。但是，這種合法也僅限于簽訂協(xié)議的雙方之間，對(duì)第三人沒有約束力。另外，根據(jù)中國法律規(guī)定，中國有些產(chǎn)業(yè)限制或禁止外國投資者（包括港、澳、臺(tái)投資者）投資。如果外國投資者規(guī)避中國法律規(guī)定，通過股權(quán)代持方式進(jìn)入相關(guān)行業(yè)，此時(shí)實(shí)際出資者和名義股東之間的股權(quán)代持協(xié)議會(huì)因違反中國法律規(guī)定而被認(rèn)定為無效。
2、實(shí)際出資人不進(jìn)行工商登記存在的法律風(fēng)險(xiǎn)
登記在工商管理部門的股東是接受委托的持股代理人，并不是實(shí)際的出資人，但是，對(duì)外來講，股東資格的確認(rèn)依據(jù)的是股東出資證明書和工商登記，實(shí)際出資人雖然出資但是自己的名字并不顯示在工商登記資料上，就容易存在以下法律風(fēng)險(xiǎn)：
�。�1）股東的身份不被認(rèn)可。由于實(shí)際出資人的姓名并不記載于工商登記資料上，那么在法律上實(shí)際出資人的股東地位是不被認(rèn)可的，股東的表決權(quán)、分紅權(quán)、增資優(yōu)先權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)等一系列的權(quán)利都需要由代持股人行使，必然導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)的存在。同時(shí)代持股人轉(zhuǎn)讓股份、質(zhì)押股份的行為，實(shí)際出資人都很難控制。
�。�2）代持股人惡意損害實(shí)際股東的利益。包括代持股人濫用經(jīng)營管理權(quán)、表決權(quán)、分紅權(quán)、增資優(yōu)先權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)等權(quán)利給實(shí)際出資人造成的財(cái)產(chǎn)損失。
�。�3）由于代持股人自身原因?qū)е略V訟而被法院凍結(jié)保全或者執(zhí)行名下的代持股權(quán)。當(dāng)代持股人出現(xiàn)其他不能償還的債務(wù)時(shí)，法院和其他有權(quán)機(jī)關(guān)可以依法查封上述股權(quán)，并將代持股權(quán)用于償還代持股人的債務(wù)。實(shí)際出資人如果未能及時(shí)阻止，只有依據(jù)代持股協(xié)議向代持股人主張賠償責(zé)任。
�。�4）代持股人意外死亡引發(fā)繼承或離婚糾紛等。如果代持股人意外死亡，則其名下的股權(quán)作為財(cái)產(chǎn)將有可能涉及繼承或離婚分割的法律糾紛。實(shí)際出資人不得不卷入相關(guān)糾紛案件中，才能維護(hù)自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)。
以上就是對(duì)什么是代持股協(xié)議，代持股協(xié)議有什么法律風(fēng)險(xiǎn)得問題的回答。代持股協(xié)議的擬定專業(yè)而且復(fù)雜，為最大化規(guī)避代持股協(xié)議的風(fēng)險(xiǎn)，保障您的權(quán)益最大化，如果還有問題建議找專業(yè)律師咨詢和擬定代持股協(xié)議書。
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