法律碩士考研輔導(dǎo)：刑法學(xué)部分罪與數(shù)罪

這一期法碩專題我們來談?wù)劮ùT刑法學(xué)考試中一罪與數(shù)罪的問題。罪數(shù)形態(tài)是比較重要的一個(gè)考點(diǎn)，同時(shí)也是一個(gè)比較容易混淆的知識(shí)點(diǎn)，我國通說上確定罪數(shù)的標(biāo)準(zhǔn)采取犯罪構(gòu)成說，即凡是行為人以一個(gè)犯意，實(shí)施一個(gè)行為，符合一個(gè)犯罪構(gòu)成的，就是一罪，凡是以數(shù)個(gè)犯意實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行為，符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成的就是數(shù)罪。掌握這個(gè)知識(shí)點(diǎn)必須清楚地界定實(shí)質(zhì)的一罪與處斷的一罪之間的區(qū)別。綜觀歷年考試真題，考查次數(shù)較多的是實(shí)質(zhì)的一罪中的想象競合。因此就罪數(shù)這一考點(diǎn)制作了本期專題，希望對(duì)各位考生有所幫助。

在分析案例之前先明確兩個(gè)概念：

實(shí)質(zhì)的一罪：刑法中有一些貌似數(shù)罪，實(shí)質(zhì)是一罪的情況，這類情況也稱為一行為法定為一罪或者處斷為一罪的情況，包括繼續(xù)犯、想象競合犯和結(jié)果加重犯。

處斷的一罪：指數(shù)行為犯數(shù)罪按一罪定罪處罰的情況。數(shù)罪并罰是一般規(guī)則，但是遇到有些數(shù)罪實(shí)行數(shù)罪并罰顯得不近情理，所以例外不實(shí)行數(shù)罪并罰。這主要有：連續(xù)犯、牽連犯、吸收犯。

下面結(jié)合一個(gè)案例來分析一下：

「案例」2000年9月，被告人馬某經(jīng)事先踩點(diǎn)后，攜帶作案工具，于9月9日夜竄至A縣造紙廠黃河供水站，將該站一臺(tái)價(jià)值6980元的備用變壓器盜拆。9月11日夜竄至B縣前龍村第二磚廠，將該廠一臺(tái)價(jià)值9400元的停機(jī)待用的變壓器盜拆。其中將盜拆黃河供水站的變壓器的銅芯于當(dāng)日夜藏匿于就近的一水坑內(nèi)，第二磚廠的銅芯銷售給廢品站，獲贓款1200元，案發(fā)后贓款及未銷銅芯追退失主。

問：被告人馬某的行為應(yīng)如何定性？

「分析」被告人馬某的行為構(gòu)成破壞電力設(shè)備罪。本案是對(duì)想象競合犯的考查，馬某盜竊的兩臺(tái)變壓器雖然都不是正在通電使用的變壓器，但一臺(tái)是備用變壓器，一臺(tái)是停機(jī)待用的變壓器，均屬于已投入使用的變壓器，這兩臺(tái)變壓器盡管當(dāng)時(shí)沒有通電使用，但隨時(shí)都有通電使用的可能。盜拆這些變壓器，對(duì)安全供電、用電構(gòu)成威脅，危害不特定多數(shù)人的正常生產(chǎn)和生活，符合破壞電力設(shè)備罪的構(gòu)成要件。值得注意的是，馬某的行為不僅構(gòu)成了破壞電力設(shè)備罪，同時(shí)也構(gòu)成了盜竊罪，即一行為觸犯數(shù)罪名。根據(jù)想象競合犯“從一重罪處斷”的原則，即按照其中一種重罪定罪處罰，因而，本案定破壞電力設(shè)備罪為宜。

「注意」盜竊行為在犯罪對(duì)象是交通工具、交通設(shè)施、通信設(shè)施等關(guān)系公共利益或公共安全的財(cái)物時(shí)，都可能存在競合關(guān)系，此類案件如何處理，關(guān)鍵看是否可能危害公共安全及具體案件中兩種犯罪的法定刑輕重比較。

下面分析幾道真題：

2006年真題：

7.關(guān)于刑法中法條競合關(guān)系的表述，錯(cuò)誤的是（D）

A法條競合關(guān)系的表現(xiàn)形式之一是一些條文之間在內(nèi)容上存在交叉關(guān)系

B對(duì)法條競合關(guān)系的處理原則是，在一般情況下依照特別法條優(yōu)于普通法條的原則，適用特別法條

C詐騙罪與信用卡詐騙罪之間存在法條競合關(guān)系

D行賄罪與受賄罪之間存在法條競合關(guān)系

「分析」法條競合，是指刑法中一些條文在內(nèi)容上存在重復(fù)或交叉的關(guān)系，D選項(xiàng)中行賄和受賄的構(gòu)成要件不同，不存在法條競合，法條競合犯雖然觸犯數(shù)法條，但是屬于一罪而不是數(shù)罪。

2005年真題：

15.甲開辦一間小汽修店，因修理一進(jìn)口轎車缺零配件，便于晚間在一停車場將一同型號(hào)小轎車備用輪胎一個(gè)（價(jià)值1200元）和發(fā)動(dòng)機(jī)（價(jià)值50000元）拆下盜走，甲的行為（D）

A.構(gòu)成盜竊罪和破壞交通工具罪，數(shù)罪并罰

B.構(gòu)成盜竊罪和破壞交通工具罪，屬想象競合犯，從一重罪即破壞交通工具罪定罪處罰

C.只構(gòu)成破壞交通工具罪

D.只構(gòu)成盜竊罪

「分析」D選項(xiàng)中甲盜用備用輪胎和發(fā)動(dòng)機(jī)的行為，構(gòu)成盜竊罪，這是毋庸置疑的。該行為不構(gòu)成破壞交通工具罪，因?yàn)榧妆I竊發(fā)動(dòng)機(jī)致使該車無法使用，當(dāng)然也談不上危害公共安全。

2004年真題：

7、想象競合犯之所以被認(rèn)為是實(shí)質(zhì)的一罪，是因?yàn)椋―）

A、只觸犯一個(gè)罪名B、只造成一個(gè)危害的結(jié)果

C、只侵犯一個(gè)客體D、只有一個(gè)行為

「分析」想象競合犯的特征：（1）行為人只實(shí)施了一個(gè)犯罪行為；（2）同時(shí)觸犯數(shù)個(gè)罪名。以一個(gè)行為而犯數(shù)罪，不是實(shí)際的數(shù)罪，而是觀念上的數(shù)罪或想象的數(shù)罪，所以想象競合是實(shí)質(zhì)的一罪，從一重罪處罰。

2003年真題：

15、刑法理論上所說的處斷的一罪是指（BCD）

A.想象競合犯B.牽連犯C.連續(xù)犯D.吸收犯

「分析」考查要點(diǎn)是處斷的一罪。處斷的一罪是指實(shí)質(zhì)上構(gòu)成數(shù)罪，但是因?yàn)槠渌�具有的特征而被司法機(jī)關(guān)作為一罪處斷的犯罪形態(tài)。刑法理論中認(rèn)為處斷的一罪包括連續(xù)犯、牽連犯和吸收犯。

31、下列情形中屬于連續(xù)犯的有（A）

A.某甲和村民有仇，在三天之內(nèi)先后殺死了村長的妻子、兒子和兒媳

B.某乙在連續(xù)半年時(shí)間內(nèi)，持續(xù)對(duì)丈夫與其前妻所生孩子以打罵、凍餓、不讓吃飯等方式進(jìn)行虐待

C.某丙系國家工作人員，在一個(gè)月之內(nèi)，先后實(shí)施了貪污和受賄行為

D.某丁以其妻子快要生小孩為由，將其年邁的父親趕出家門，使父親沿門乞討；一周后又將妻子生下的女嬰溺死。

「分析」考查要點(diǎn)是連續(xù)犯的成立條件。所謂連續(xù)犯，是指行為人基于數(shù)個(gè)同一的犯罪故意，連續(xù)多次實(shí)施數(shù)個(gè)性質(zhì)相同的犯罪行為，觸犯同一罪名的犯罪形態(tài)。連續(xù)犯的構(gòu)成特征：（1）連續(xù)犯必須基于連續(xù)意圖支配下的數(shù)個(gè)同一犯罪故意，這是構(gòu)成連續(xù)犯的主觀要件。（2）連續(xù)犯必須實(shí)施數(shù)個(gè)足以單獨(dú)構(gòu)成犯罪的危害行為。這是連續(xù)犯成立的客觀要件之一。也就是說，行為人實(shí)施的數(shù)個(gè)危害行為必須能夠構(gòu)成數(shù)個(gè)相對(duì)獨(dú)立的犯罪，這是成立連續(xù)犯的前提條件。（3）連續(xù)犯所構(gòu)成的數(shù)個(gè)犯罪之間必須具有連續(xù)性。這是成立連續(xù)犯的主觀要件與客觀要件相互統(tǒng)一而形成的綜合性構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)。（4）連續(xù)犯所實(shí)施的數(shù)個(gè)犯罪行為必須觸犯同一罪名。這是連續(xù)犯的法律特征。所以，應(yīng)當(dāng)排除C、D項(xiàng)。B項(xiàng)中某乙長期的虐待行為僅僅是一個(gè)單獨(dú)的構(gòu)成虐待罪的行為，不存在數(shù)個(gè)獨(dú)立的可以構(gòu)成犯罪的行為。故應(yīng)當(dāng)排除B項(xiàng)。

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