從身份到契約

　　在源遠(yuǎn)流長(zhǎng)、博大精深的思想長(zhǎng)河中，有一些堪稱“一言而為天下法”的不朽名言，它們宛如這條長(zhǎng)河中的璀燦明珠，長(zhǎng)久地閃爍著思想的光芒，啟迪著一代又一代人的思考。它們不僅具有劃時(shí)代的歷史意義，而且具有跨世紀(jì)的現(xiàn)實(shí)意義，它們是思想的精華，認(rèn)識(shí)了它們，在很大程度上就可以說是認(rèn)識(shí)了整個(gè)人類思想。

　　其中，馬克思恩格斯在《共產(chǎn)黨宣言》中曾論述過〔1〕，后來(lái)英國(guó)著名法學(xué)家亨利。梅因在其名著《古代法》中所明確提出的“所有進(jìn)步社會(huì)的運(yùn)動(dòng)，到此處為止，是一個(gè)‘從身分到契約’的運(yùn)動(dòng)。”〔2〕。

　　一、“身分社會(huì)”與“契約社會(huì)”的比較意義

　　梅因所指出的“從身分到契約”，準(zhǔn)確地抓住了最能概括一定歷史條件下社會(huì)根本特征的兩個(gè)東西-“身分”與“契約”，并把它們作為區(qū)別不同社會(huì)的一個(gè)根本標(biāo)準(zhǔn)，即據(jù)此把社會(huì)區(qū)分為“身分社會(huì)”與“契約社會(huì)”。于此我們可以洞悉“身分社會(huì)”與“契約社會(huì)”的比較意義。

　　第一，在“身分社會(huì)”，身分（出身）是人們獲取特權(quán)的主要途徑�！叭说娜怏w能使人成為某種特定社會(huì)職能的承擔(dān)者。他的肉體成了他的社會(huì)權(quán)利�！薄�3〕在“身分社會(huì)”，身分成為確定人們地位高低、權(quán)利大小、義務(wù)多少的根本標(biāo)準(zhǔn)。身分的本質(zhì)就是講究差別、親疏、尊卑、貴賤，因而身分成了人與人之間的分水嶺，人與人之間一切差別的總根源。在“身分社會(huì)”，身分也是配置權(quán)力的根本標(biāo)準(zhǔn)，權(quán)力來(lái)自身分，權(quán)力因身分不同而有別，身分越高，權(quán)力越大，沒有身分，就沒有權(quán)力。身分不同從而使權(quán)力更加不平等化、更加特權(quán)化，在一個(gè)“身分社會(huì)”，身分與權(quán)力、權(quán)威等同，促使人們崇拜權(quán)力、崇拜偶象、崇拜身分，唯上是尊、唯命是從，因此“身分社會(huì)”是一個(gè)人治社會(huì)。

　　而在“契約社會(huì)”，契約是設(shè)定人們權(quán)利義務(wù)的常規(guī)手段，契約的本質(zhì)是當(dāng)事人意思自治，因此用契約作為設(shè)定人們權(quán)利義務(wù)的手段，其實(shí)是當(dāng)事人自己為自己設(shè)定權(quán)利義務(wù)，它不象“身分社會(huì)”那樣依靠出身繼承而不作任何努力卻獲得種種特權(quán)，它主要依靠的是每個(gè)當(dāng)事人自身的努力，通過自由競(jìng)爭(zhēng)，自己設(shè)定權(quán)利、自行履行義務(wù)、自己承擔(dān)責(zé)任，契約因而成為創(chuàng)設(shè)人們權(quán)利義務(wù)的種種手段中最合理的手段，它能激發(fā)和維持人們的主動(dòng)性、積極性和創(chuàng)造性。契約的基礎(chǔ)是主體平等、權(quán)義對(duì)等、等價(jià)有償，契約就是法律賦予人們的爭(zhēng)取實(shí)現(xiàn)權(quán)利義務(wù)平等的最主要的手段。為了爭(zhēng)取、實(shí)現(xiàn)權(quán)利義務(wù)平等，當(dāng)事人可以在契約中討價(jià)還價(jià)、斤斤計(jì)較、力求衡平。契約社會(huì)是一個(gè)平等社會(huì)，它反對(duì)特權(quán)，反對(duì)專制。契約的根本內(nèi)容是自由，尤其是言論自由，在契約中，每個(gè)人都可以依法自由主張自己的意志、捍衛(wèi)自己的自由意志，言論的份量不是由發(fā)言人的身分來(lái)衡量而是由言論本身的內(nèi)容來(lái)決定，契約面前人人平等當(dāng)然包括真理面前人人平等，只有有了言論自由才能有契約自由，因?yàn)椤捌跫s是指雙方思想的會(huì)晤”，“雙方思想沒有見面，也就沒有契約。”〔4〕凡是只有單方意志頤指氣使的地方就不會(huì)有契約。

　　第二，在“身分社會(huì)”，講究身分，人分三六九等，這其實(shí)就是在人與人之間自設(shè)樊籬，使社會(huì)分崩離析。這正如馬克思所指出的：“封建制度就其最廣的意義來(lái)說，是精神的動(dòng)物世界，是被分裂的人類世界”〔5〕，在封建社會(huì)這種“身分社會(huì)”里，人象動(dòng)物一樣也按綱、目、科、屬、種來(lái)分類，等級(jí)森嚴(yán)。這種社會(huì)不利于人們互相交往，不同身分的人與不同身分的人各自劃地為牢、以鄰為壑。人們講究門當(dāng)戶對(duì)、互不交通、沒有平等交流可言，有身分的人與無(wú)身分的人打交道覺得有失身分，無(wú)身分的人與有身分的人來(lái)往覺得高攀別人，這樣，人們都成為了“套中人”。在這種社會(huì)里，所有的人都按照出身、財(cái)產(chǎn)和職業(yè)分屬不同等級(jí)，每個(gè)階級(jí)都有自己的觀點(diǎn)、感情、權(quán)利、習(xí)慣和生活方式，他們之間沒有共同的思想和感情，以致于很難相信他們是屬于同一國(guó)家的人〔6〕。“身分社會(huì)”是一個(gè)分裂的社會(huì)，這種社會(huì)其實(shí)是一盤散沙，但表面上又用強(qiáng)制性紐帶把不同身分的人湊合在一起。這猶如托克威爾所指出的，以家庭出身來(lái)劃分等級(jí)的時(shí)候，人人總是要首先判明他們所遇到的人是屬于哪個(gè)社會(huì)階層的，但由于不能一下子判明，因而總是謹(jǐn)慎小心，不能隨意交談，時(shí)時(shí)提防別人，甚至避免同別人接觸〔7〕。講究身分，無(wú)中生有了很多繁文縟節(jié)，身分是阻礙人們相互交往的樊籬。講究身分的目的是為了維護(hù)少數(shù)享有身分人的特權(quán)，身分是特權(quán)的淵源、身分是特權(quán)的實(shí)質(zhì)根據(jù)，要維護(hù)特

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