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論法律源于道德
在人類文明之初，人類法律的起源大致遵循著或經(jīng)歷了這樣的軌跡：原始習慣→不成文的習慣法→成文的習慣法（習慣法匯編）→國家法。與之相伴隨，并作為其根本標志的，則是如下外在的形式化歷程：社會公共輿論的“法庭”→公法領(lǐng)域獲得社會贊同的臨時死刑執(zhí)行者（共同體武力壟斷的集中化方式）與得到社會認可的受害者的自力救濟（共同體武力壟斷的分散化方式）、私法領(lǐng)域代表社會利益的“中間人”→某種較為穩(wěn)定的公共權(quán)力機構(gòu)的產(chǎn)生及其物質(zhì)強制能力的進一步強化→國家強力機構(gòu)的誕生。從邏輯上講，這一“類”的發(fā)生規(guī)律同樣適用于文明社會中法律“個體”的形成。但這里尤為重要的是，就其精神價值而論，上述規(guī)律的內(nèi)在實質(zhì)是從道德到法律。由這樣的視角來看，與其說法律是習慣和立法者的創(chuàng)造物，還不如說是倫理精神之幕后活動的產(chǎn)物。在這里，習慣和立法者并非在真正創(chuàng)造法律，而不過是在運用某種社會技巧做一種宣告性的說明。因此，若換用現(xiàn)代的法律學(xué)思維則可以說：倫理道德乃是“沉默的憲法”。
假如“法律源于道德”這樣的結(jié)論可以成立，則其意義就決不僅僅在于提示一種法的事實。應(yīng)該說，它的意義是根本性的，它不僅從根本上影響著人類法律的發(fā)展史，并且還決定著法律在某一層次或側(cè)面的性質(zhì)、功能與效用等等。首先應(yīng)當引起我們注意的是，法律源于道德這一事實由根本上賦予法律以一種天然的倫理屬性，并使得道德成為法律有機體之內(nèi)在血脈。這種出自“血緣”的道德屬性要求法律必須體現(xiàn)某種倫理精神，必須追隨某些道德目標，必須遵循某些價值準則。整個人類的法律史都必須圍繞這些主題來演繹。因而，盡管在其發(fā)展過程中，法律也會創(chuàng)造出某些新的倫理道德，但就更為根本的方面而言，法律不得不歸屬于倫理，法律也根本不可能與道德相分離。這是一種宿命，一種先天性的宿命。在這種“命定論”之下，所謂“法律要從根本上獨立于任何一種倫理”，那不過是無知的妄語。
既然倫理是法律形成、生長之根基，則法律的有效性就在相當程度上取決于它是否具有一種現(xiàn)實的道德屬性。法律固然于客觀上必然體現(xiàn)出立法者的道德觀念，但僅此一點還遠不足以讓法律贏得其所需的有效性，因為法律一旦揚棄道德而成為“法律”，它就將面對整個社會，其有效性也就不再操之于立法者、而取決于承受它的社會。盡管國家內(nèi)在的強力邏輯要求執(zhí)法者和法官嚴格忠實于法律，但在現(xiàn)實生活中，若要后者背離其所在社會中居支配地位的價值觀念而裁判，事實上很難做到。靈活的法律機制甚至會要求法官們在矛盾之中遵從社會的道德原則。中世紀后期英國的衡平法便是這方面最典型、也最成功的例證。相反，假如法律背離了人類最基本的倫理目標和道德基礎(chǔ)準則，它就將是不道德的、從而也就是不合“法”的，它就將喪失約束人們行為的道德基礎(chǔ)（而對它的強制推行則給人類帶來巨大的災(zāi)難），20世紀上半葉的納粹德國曾為我們提供了這樣的教訓(xùn)。所有這一切無不表明，一個立法者必須在個人好惡、本階級（或階層）道德與社會大眾道德之間尋求適當?shù)木�，也必須在現(xiàn)時道德與指向未來的先進道德之間保持必要的張力。而事實上，一個立法者的文明程度（尤其是道德智慧）越高，他就越懂得超越自身的道德立場，去謀求與人類公共道德的兼容；一個社會的法律智慧越發(fā)達，其立法就越能夠在不同層次的道德之間維持合理的平衡。只有實現(xiàn)了這樣的兼容與平衡，法律才會真正有效，甚而長久。
談到了法的有效性，也就涉及了法律的實施。根據(jù)我們的傳統(tǒng)，法律的實施主要是（在民眾的觀念中幾乎完全是）依靠外在的強制來擔保的，這樣的現(xiàn)實常常容易使人們忽略道德機制，從而忘卻人的自由意志對于社會秩序、尤其是法律實施的根本性意義。其實，就人類的規(guī)范秩序而言，法律與道德之間無法割舍的血肉聯(lián)系告訴我們：法律的分立只不過為原有規(guī)范世界增添了一重保障，或者說，只不過為現(xiàn)實的秩序世界增加了一道防線。這一新的保障和防線是對原有保障和防線的增援與加固，而非取代或削弱，因而，我們決不能因法律之分立而將規(guī)范的實現(xiàn)推向道德的彼岸，或?qū)⒅刃虻谋Ｕ暇艹庥谌说膬?nèi)在自發(fā)性世界之外。若再進而落實到法律的實施，則法律的道德根源性表明：外部強制的擔保盡管是法律秩序最耀眼的盾牌，法律
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