德國公司監(jiān)督制度之研究

　　壹、前言

　　由于歷史、政治、經(jīng)濟(jì)、法律與文化等諸因素的差異，歐美國家公司企業(yè)在長達(dá)數(shù)百年的發(fā)展過程中，形成兩種特征鮮明、差異顯著的公司治理模式，即以德國為代表的「內(nèi)部監(jiān)控」模式和以美國為代表的「外部監(jiān)控」模式。有關(guān)這兩種模式的優(yōu)劣比較，理論與實(shí)務(wù)爭論不休探討不已。德國模式建立在銀行主導(dǎo)的金融體制之上，不依賴資本市場和外部投資者，以銀行為主的金融機(jī)構(gòu)在公司治理結(jié)構(gòu)中發(fā)揮重要作用，不但提供融資，而且控制公司的監(jiān)事會，憑借內(nèi)部信息優(yōu)勢，發(fā)揮實(shí)際的控制作用；美國模式建立在資本市場主導(dǎo)的金融體制上，投資者「用腳投票」和隨時(shí)可能出現(xiàn)的「敵意收購」是公司企業(yè)主要的控制機(jī)制，使得公司經(jīng)營管理者需要隨時(shí)保持警惕[1].

　　德國公司內(nèi)部監(jiān)控模式主要優(yōu)點(diǎn)是：由銀行和大股東對公司直接監(jiān)控，使管理失誤可以不改變股東所有權(quán)而在公司內(nèi)部組織加以糾正，不僅避免惡性并購所造成的資源浪費(fèi)，亦減少股東搭便車的問題，而且有利于公司產(chǎn)品創(chuàng)新與長遠(yuǎn)發(fā)展，各個關(guān)系主體的利益較能得到較好協(xié)調(diào)。其弊端則為：資本市場不發(fā)達(dá)，可能造成企業(yè)外部籌資的不利和并購活動中企業(yè)價(jià)值的低估；缺乏活躍的公司控制權(quán)市場，某些不易通過直接監(jiān)督加以糾正的管理失誤往往會長期存在；容易在企業(yè)內(nèi)部出現(xiàn)狼狽為奸的現(xiàn)象；利益各方的協(xié)商具有很高的交易成本，導(dǎo)致決策效率的降低等等[2].

　　德國公司組織制度比較典型地體現(xiàn)「分權(quán)原則」，即反映孟德斯鳩所倡政治上立法、行政、司法的三權(quán)分立原則，將公司的決策、執(zhí)行、監(jiān)督三種權(quán)力分開，設(shè)置股東會、董事會、監(jiān)事會，分別作為公司的意思機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)和監(jiān)督機(jī)關(guān)[3]，彼此權(quán)責(zé)分明，相互制衡的「三會」制度[4]，分別代表行使所有權(quán)、經(jīng)營權(quán)、和監(jiān)督權(quán)，三權(quán)嚴(yán)格分工均衡配置，和適當(dāng)突出經(jīng)營權(quán)與監(jiān)控權(quán)的結(jié)構(gòu)，有利于各權(quán)發(fā)揮其獨(dú)立作用，形成有效的相互制約機(jī)制。德國的政治、經(jīng)濟(jì)和文化土壤深深地培育出德國式的公司治理機(jī)構(gòu)，由于社會各派力量的斗爭與妥協(xié)，為舒緩解決勞資關(guān)系緊張局面，強(qiáng)化職工參與公司意識，改善企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營情況，以及使企業(yè)接受多方位監(jiān)督，而形成一種良性制衡機(jī)制的公司治理機(jī)構(gòu)。

　　貳、德國公司治理之特色

　　一、雙層委員會制之監(jiān)督

　　德國股份公司法是采用「雙層委員會制」，又稱「二元委員會制」、「復(fù)線型制度」[5]，即監(jiān)事會與董事會上下隸屬的雙層結(jié)構(gòu)，其源于荷蘭的東印度公司[6]，公司機(jī)關(guān)由股東會、監(jiān)事會、董事會組成，三者為上下級關(guān)系，即股東會之下設(shè)監(jiān)事會，監(jiān)事會之下設(shè)董事會，監(jiān)事會向股東會負(fù)責(zé)并報(bào)告工作，董事會向監(jiān)事會負(fù)責(zé)并匯報(bào)工作。德國公司治理是建立在「共同決定制」的原則基礎(chǔ)上，以監(jiān)督職能為中心構(gòu)建委員會，由「股東代表」和「職工代表」共同組成第一層委員會——監(jiān)事會，負(fù)責(zé)監(jiān)督，包括制定公司政策，擬定執(zhí)行目標(biāo)，監(jiān)控執(zhí)行過程，評價(jià)執(zhí)行結(jié)果，提名決定第二層委員會——董事會，負(fù)責(zé)執(zhí)行[7].建立監(jiān)事會和董事會的「雙層委員會」制度，其主要目的是強(qiáng)化股東對經(jīng)營管理者的控制與監(jiān)督[8].從德國股份法（Aktiengesetz， AktG）關(guān)于監(jiān)事會和董事會的規(guī)定可知，監(jiān)事會是公司最主要的監(jiān)督機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)對董事會及董事執(zhí)行公司業(yè)務(wù)的持續(xù)監(jiān)督。董事會是公司最重要的行政機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)公司政策的擬定及公司業(yè)務(wù)的執(zhí)行。故與其它國家的公司治理制度比較，德國監(jiān)事會與董事會之間的關(guān)系微妙復(fù)雜而頗具特色[9].

　�。ㄒ唬┕蓶|會：股東會是公司的權(quán)力機(jī)關(guān)，股東會的職權(quán)限于：任命監(jiān)事會成員（監(jiān)事）；批準(zhǔn)年度預(yù)決算報(bào)告和董事會工作報(bào)告；決

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