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論法律調(diào)整方法
法律調(diào)整方法是法對社會關(guān)系施加影響的手段和方法的總和。這主要包括:(1)確定權(quán)利和義務(wù)的方法、方式。如權(quán)利、義務(wù)是由當(dāng)事人協(xié)商而定,還是根據(jù)國家的法律或命令而定;(2)權(quán)利、義務(wù)的產(chǎn)生、內(nèi)容和受到侵犯將給于的制裁的確定性程度;(3)法律事實的選擇。如選擇拜天地還是選擇婚姻登記作為合法婚姻關(guān)系成立的法律事實;(4)法律關(guān)系主體的不同地位。如雙方法律地位平等還是一方受另一方的管轄,雙方是平權(quán)關(guān)系還是管理從屬關(guān)系;(5)保障權(quán)利、義務(wù)實現(xiàn)的手段和途徑。
我們可以從法律調(diào)整方法中分出三種最基本的法作用于人們行為的方式來,這就是:(1)允許的方式,即允許一定主體有為某種行為(不行為)的權(quán)利;(2)設(shè)定積極義務(wù)的方式,即要求主體作出某種行為、承擔(dān)某種積極行為的義務(wù);(3)禁止的方式,即禁止主體為一定行為(不行為)、承擔(dān)不為一定行為(不行為)的義務(wù)。這三種調(diào)整方式都同主體的權(quán)利義務(wù)有關(guān)。主體行為(不行為)的權(quán)利是允許方式本身的內(nèi)容,主體以自己的行為(不行為)來滿足自己的利益,這種方式使人們有依據(jù)生活的需要和利益來選擇行為方式的自由,有使法律調(diào)整符合生活需要的優(yōu)點。要求主體作出積極行為的方式,用在要求主體必須作出某種積極行為的場合,體現(xiàn)著自上而下的要求積極作為的命令。禁止的方式要求主體不為一定行為,則是保證權(quán)利主體實現(xiàn)其權(quán)利的必要條件。禁止的方式和積極義務(wù)的方式一樣,它們都體現(xiàn)著自上而下的“管”,即所謂的“令行禁止”。這大概就是公法調(diào)整的方式。而允許的方式,允許主體有依據(jù)生活的需要選擇行為的自由,可以說是一種“放任”的、 “放”的方式,這大概也就是私法的典型方式。
允許和禁止的不同結(jié)合可以形成法律調(diào)整的兩個基本模型{類型}:一般允許型和一般禁止型。一般允許型的法律調(diào)整是按“凡法律不禁止的都允許”的原則而運(yùn)作的。這類法律調(diào)整把具體的禁止和一般的允許相結(jié)合,主體只要不違反明確、具體的禁止性規(guī)范,就是法律所允許的,現(xiàn)代刑法所謂的“法無明文不為罰”就是這種模式的體現(xiàn)。一般禁止的法律調(diào)整則是按“凡法律不允許的都禁止”的原則運(yùn)作的。在這種條件下,允許是具體的,禁止是一般的,具體的允許和一般的禁止相結(jié)合,主體只能做法律具體規(guī)定的允許做的事,在現(xiàn)代的民主制國家,這種模式一般用來約束國家機(jī)關(guān)及其工作人員行使權(quán)力的活動,要求這種行為都得有法律的根據(jù)、法律的授權(quán)。
法律調(diào)整方法基本上或者主要取決于法律調(diào)整的對象,但這不是絕對的。這是因為法雖然受客觀生活條件、特別是物質(zhì)生活條件和客觀規(guī)律的制約,但畢竟它是通過人的意識和意志形成的,是社會生活的主觀現(xiàn)象,有相對的獨立性。即使對同樣的社會關(guān)系,立法者在選擇對其調(diào)整的方法時,也有一定的自由。在這方面,立法者面臨的形勢和任務(wù)、立法者的認(rèn)識水平和素質(zhì),都起著重要的作用。所以調(diào)整對象、即一定的社會關(guān)系是決定著法律調(diào)整方法的最基本的根據(jù),但卻不是唯一的原因。
很明顯,公私法的劃分,源自生活的需要,客觀上需要對不同的社會生活領(lǐng)域采取不同的法律調(diào)整方法。所以前蘇聯(lián)法學(xué)家認(rèn)為法律部門的劃分決定于法律調(diào)整的對象,這是從最根本的意義上講的。而實際上法律部門的劃分又不完全決定于調(diào)整對象,所以他們又把調(diào)整方法作為補(bǔ)充標(biāo)準(zhǔn)?磥硭麄円芽紤]到了法是社會生活的主觀現(xiàn)象的特點。
我們認(rèn)為:法律部門的劃分,是出于生活的需要,劃分法律部門的直接標(biāo)準(zhǔn)是法律調(diào)整方法的不同,而法律調(diào)整方法,基本上決定于法律調(diào)整的對象,同時也受立法者面臨的形勢和任務(wù)、法實現(xiàn)的職能和立法者的主觀認(rèn)識的影響。
法律調(diào)整的方法是劃分法為不同部門的直接標(biāo)準(zhǔn)。不同的部門使用著不同的調(diào)整方法。如:憲法法部門,就用確認(rèn)已建立的社會制度、國家制度和公民的基本權(quán)利和義務(wù)的方法,來確認(rèn)和鞏固已爭得的民主,規(guī)定國體、政體、
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