公告程序的法律適用

　　[內(nèi)容提要]：筆者通過(guò)審判監(jiān)督實(shí)踐，發(fā)現(xiàn)在民事審判中，人民法院適用公告程序?qū)嵤﹤鲉�、送達(dá)、宣判等訴訟活動(dòng)時(shí)所形成的習(xí)慣做法，存在與民事訴訟法的規(guī)定嚴(yán)重不符的現(xiàn)象，同時(shí)也暴露出民事訴訟法在公告程序的適用條件、公告地域范圍、公告前的查證、公告方式等方面存在立法缺陷，亟待完善。

　　適用公告程序存在的問(wèn)題及立法缺陷

　　民事審判中，在決定適用公告程序以至適用缺席審判程序等環(huán)節(jié)，沒(méi)有審批制度予以規(guī)范，亦無(wú)合議庭合議決定作為根據(jù)，全憑獨(dú)任審判員、合議庭中案件承辦的人個(gè)人意志決定，存在隨意性。

　　對(duì)適用公告程序的原因，如何查證、認(rèn)定當(dāng)事人下落不明無(wú)法直接傳喚，如何審批決定適用公告程序等在案卷中找不到說(shuō)明、記載，違背了民事訴訟法第八十四條第二款的要求，大多只能在結(jié)案報(bào)告中看到“經(jīng)傳喚不到適用公告程序或缺席判決”的簡(jiǎn)單表述。習(xí)慣做法對(duì)“下落不明、其他方式無(wú)法送達(dá)”的適用條件存在隨意掌握的現(xiàn)象，以一次或幾次電話聯(lián)系不上、上門查找不到等作為決定適用公告程序的依據(jù)，以主觀認(rèn)證代替了客觀法定標(biāo)準(zhǔn)，暴露出立法對(duì)公告程序的適用條件、適用前的查詢認(rèn)證等疏于限制規(guī)范，特別是對(duì)查詢認(rèn)證缺乏嚴(yán)格的法定規(guī)范要求。

　　對(duì)公告的內(nèi)容，即公告的法律事項(xiàng)、聲明的法律后果，沒(méi)有依最高人民法院《關(guān)于適用民事訴訟法若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱《意見(jiàn)》）第88、89條的規(guī)定認(rèn)真貫徹實(shí)施，實(shí)際上根本沒(méi)有將內(nèi)容公告。例如大量出現(xiàn)的公告表述：“……一案已審理終結(jié)，限你于60日之內(nèi)領(lǐng)取判決書，否則即視為送達(dá)，判決即發(fā)生法律效力”。判決的內(nèi)容是什么？從上述公告文函中根本無(wú)從得知。

　　對(duì)公告的形式，即公告的方式方法，審判實(shí)踐中做法不一，有登報(bào)公告、公告欄張貼、居住地張貼、工作單位張貼……由于登報(bào)公告費(fèi)時(shí)、費(fèi)事、費(fèi)錢，故實(shí)踐中多棄此做法，而大量采用法院公告欄張貼的公告方式。這樣做缺乏公正、合理性。對(duì)于公告方式，《意見(jiàn)》第88條雖有規(guī)定，但該規(guī)定不符合公告程序的特征要求，達(dá)不到公告內(nèi)容公開(kāi)、在被公告人可能知曉地域范圍公開(kāi)等民事推定成立的條件，暴露出民事訴訟法欠缺對(duì)選擇公告方式的限制性規(guī)范，導(dǎo)致審判實(shí)踐中怎么省事怎么干。

　　之前適用了公告?zhèn)鲉�、送達(dá)程序，宣判時(shí)想當(dāng)然地直接適用公告宣判，放棄再次查找直接宣判的可能，立法對(duì)此缺乏限制性要求。

　　筆者認(rèn)為，造成上述情況的主要原因有三：一是法律對(duì)相關(guān)程序缺乏具體、完整、規(guī)范的規(guī)定；二是各級(jí)法院缺乏統(tǒng)一的要求，未能禰補(bǔ)立法不足，對(duì)公告程序、缺席審判程序的適用有所放任；三是審判實(shí)踐中對(duì)現(xiàn)有程序法已有規(guī)定的缺乏認(rèn)真的貫徹實(shí)施，忽視了程序公正。

　　錯(cuò)誤適用公告程序的法律后果

　　公告程序具有嚴(yán)格的法律效力，一旦適用錯(cuò)誤，造成的法律后果在于：

　　剝奪了當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，導(dǎo)致當(dāng)事人喪失了抗辯、反訴、上訴的權(quán)利。當(dāng)事人往往在根本不知曉、未參與的狀態(tài)下，被錯(cuò)誤地裁判承擔(dān)民事責(zé)任。

　　導(dǎo)致訴訟法律關(guān)系一方主體欠缺，嚴(yán)重影響法庭對(duì)爭(zhēng)議事實(shí)的審查認(rèn)證以及實(shí)體處理的公正性。

　　嚴(yán)重妨害了當(dāng)事人合法債權(quán)的及時(shí)實(shí)現(xiàn)，拖延了債權(quán)實(shí)現(xiàn)的周期，增加了當(dāng)事人的訴訟成本，造成當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)損失，違反了司法公正的要求。

　　導(dǎo)致錯(cuò)誤地適用缺席審判程序，從而加重了錯(cuò)案責(zé)任及后果，使正常的訴訟程序非正常地突然中斷或終結(jié)，增加了人民法院審判監(jiān)督的負(fù)擔(dān)，損害了我國(guó)兩審終審的訴訟制度。

　　增加了當(dāng)事人對(duì)人民法院審判工作的不滿，損害了人民法院公正審判的社會(huì)形象。審判監(jiān)督程序雖然能夠恢復(fù)和維護(hù)被錯(cuò)誤處分者的權(quán)利，但“遲到的公正就是不公正”，對(duì)因錯(cuò)判在社會(huì)上造成的負(fù)面影響，審判監(jiān)督程序無(wú)法徹底消除。

　　習(xí)慣做法的弊處還在于擅自擴(kuò)大公告程序的適用范圍，使設(shè)立公告程序的法律意義喪失，使審

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