東亞國家司法改革的憲政基礎(chǔ)與意義-— 韓國司法改革的經(jīng)驗為中心

　　=內(nèi)容摘要：司法改革涉及到憲政體制的調(diào)整與完善，不同的文化背景下司法改革呈現(xiàn)出多樣化的特點。本文以東亞社會法治的基本特征的分析為基礎(chǔ)，介紹了韓國司法改革的背景、內(nèi)容、目標(biāo)與途徑等基本問題，并分析了韓國的經(jīng)驗對我國司法改革的借鑒意義。

　　關(guān)鍵詞：東亞 法治 司法 憲政

　　東亞社會與法治模式

　　司法改革[2]在不同的法律文化背景與傳統(tǒng)下有不同的動力機制與表現(xiàn)形式，呈現(xiàn)出目標(biāo)、過程與效果的多樣性。司法所擔(dān)負的歷史使命的共同性與具體實現(xiàn)過程的特殊性體現(xiàn)了司法在東亞社會中的特殊形態(tài)。目前，東亞各國所進行的司法改革是在不同的歷史背景與現(xiàn)實條件下進行的，具有濃厚的東亞社會結(jié)構(gòu)的特點。東亞社會的司法理念、功能與具體的運作過程不同于傳統(tǒng)的西方社會。正如有學(xué)者所指出的：任何法治都是民族國家的法治，因而帶有不同民族的文化和傳統(tǒng)的烙印，并由此形成法治多元化的局面。東亞國家法治社會的形成受其不同民族性的影響，使之不僅得以西方法治區(qū)別開來，而且也使東亞各法治社會區(qū)別開來，最終導(dǎo)致東亞國家法治社會多元化成為現(xiàn)實。[3]因此，在研究東亞社會司法改革問題時首先需要對東亞法治的基本范疇與司法理念問題進行必要的分析。

　　在東亞社會，所謂東亞法是一種多樣化的概念，其價值體系已成為世界法律體系的不可缺少的組成部分，它概括了歷史發(fā)展與現(xiàn)實運作過程中的東亞各國（地區(qū)）法律思想、原理與制度的一般特征，是一種獨立的法律思想體系與法律制度體系。[4]司法在東亞社會結(jié)構(gòu)與歷史發(fā)展中的角色和功能是東亞法治研究中值得關(guān)注的重要理論問題。由于法律文化與傳統(tǒng)的不同，司法理念與具體的運作機制呈現(xiàn)出不同的特點，需要從東亞法治的歷史、價值與事實關(guān)系中解釋東亞社會中司法的結(jié)構(gòu)及其改革的意義。

　　從社會結(jié)構(gòu)與法治的關(guān)系看，筆者認為東亞法治整體上表現(xiàn)出如下基本特點：

　　法治價值的普遍性與特殊性的相互關(guān)系中，東亞法治以其特殊的功能影響社會發(fā)展進程，推動法治的東亞模式的形成。源于西方的法治理論經(jīng)過社會的變遷，逐步引進到東亞社會，逐步形成為東亞社會的法治理念。從比較法的角度看，東亞社會是世界上法律移植途徑多元、內(nèi)容最豐富的地區(qū)之一。當(dāng)然，在法律移植過程中，西方社會經(jīng)長期的歷史過程而形成的法治理念與東亞傳統(tǒng)社會結(jié)構(gòu)之間發(fā)生了沖突與矛盾，出現(xiàn)了一些與西方社會原來的理念不同的原理或制度。

　　東亞社會法治模式是傳統(tǒng)法律文化與法治價值的有機統(tǒng)一，體現(xiàn)了法治在東亞社會中的本土資源。法治精神源于西方社會結(jié)構(gòu)，但法治中體現(xiàn)的各種原理在東亞社會結(jié)構(gòu)中以不同的形式存在和發(fā)展。從東亞社會發(fā)展的歷史看，東西方社會法治理論之間并不存在不可逾越的鴻溝，兩者共同遵循法治的基本理念與規(guī)則，并表現(xiàn)出法治實現(xiàn)過程的特殊性。

　　東亞法治模式反映了東亞法律文化所具有的同化能力。法治理論與制度的移植是一種動態(tài)的過程，它涉及社會生活的各個方面，法律文化本身是否具有同化能力是評價法律移植社會效果的重要標(biāo)志。東亞法律文化的開放性與包容性有助于人們在文化的選擇和競爭中強化法治的社會適應(yīng)性。

　　從比較法的角度看，東亞法治模式是以東亞人特有的法的觀念為基礎(chǔ)的，是一種多層次的法律制度模式。從宏觀角度看，在東亞社會中的法具有兩種意義：一是與禮儀與道理相同意義上使用，它提供做人的一種準(zhǔn)則，從外延上同社會規(guī)范的范圍相同；二是法具有強制和反價值的性質(zhì)[5].從東亞法的外在結(jié)構(gòu)看，東亞社會的法是以刑罰為中心建立的，嫌訴訟、遠離法是東亞人傳統(tǒng)的法的觀念。正如奈斯比特教授所說的，“隨著經(jīng)濟的現(xiàn)代化，亞洲政治日趨開放，但西方人還不能要求亞洲完全做到”依法辦事“。在這里，融洽的合作關(guān)系和相互信任才是成功的保證，而西方的法治作用就未必行得通�！盵6]這種觀念上的差異源于東亞傳統(tǒng)的羞恥文化，即在法與道德、法

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