比較法視角下的檢察權(quán)

　　半個多世紀前，新中國的建立推翻了中華民國的五權(quán)分立和六法體系，效仿蘇聯(lián)模式構(gòu)建起社會主義政治制度和法律體系，人民檢察院應(yīng)運而生。作為一個法律事實，我國檢察機關(guān)定位于國家的法律監(jiān)督機關(guān)，檢察權(quán)定位于司法權(quán)，已得到憲法之確認；作為一個法學(xué)問題，檢察權(quán)與檢察機關(guān)的性質(zhì)之爭卻一刻也未曾停歇。本文擬從比較法的角度，論證我國的檢察權(quán)就是法律監(jiān)督權(quán)，且是最高權(quán)力之下的一項獨立國家權(quán)力。

　　一、檢察權(quán)性質(zhì)之爭

　　當前，學(xué)界主要有以下四種觀點：

　　1、檢察權(quán)是司法權(quán)，檢察機關(guān)是司法機關(guān)。 該觀點認為，檢察機關(guān)參加訴訟活動，在辦案中采取措施，做出決定，是對個案具體事實適用法律的活動，符合司法權(quán)的特征。此說為當前通說，并得到官方認可。

　　2、檢察權(quán)是行政權(quán)，檢察機關(guān)是行政機關(guān)。這一觀點又可分為溫和派和激進派。①溫和派從宏觀上看待檢察權(quán)，他們認為檢察官與檢察機關(guān)都是上命下從，檢察權(quán)不具有司法權(quán)應(yīng)有的被動性、專屬性、獨立性、中立性和終結(jié)性。 ②激進派從微觀上看待檢察權(quán)，他們認為我國的檢察權(quán)是偵查權(quán)、批捕權(quán)、公訴權(quán)和法律監(jiān)督權(quán)的簡單相加；主張取消檢察機關(guān)，將職務(wù)犯罪偵查權(quán)交由行政監(jiān)察部門行使，或者設(shè)立類似廉政公署的專門機構(gòu)行使；將批捕權(quán)交由法院行使，建立庭前司法審查程序，由預(yù)審法官決定羈押逮捕；將公訴權(quán)交由行政機關(guān)中的公訴機構(gòu)行使；將法律監(jiān)督權(quán)交由權(quán)力機關(guān)行使，以實現(xiàn)控辯雙方的“平等武裝”，構(gòu)建“等腰三角形”式的刑事訴訟結(jié)構(gòu)。

　　3、檢察權(quán)具有司法權(quán)與行政權(quán)的雙重屬性。認為檢察機關(guān)的上下領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，突出體現(xiàn)了檢察權(quán)的行政性，尤其是具有主動性的偵查行為，具有明顯的行政性質(zhì)。另一方面，檢察官的公訴活動以適用法律為目的，同時檢察機關(guān)和檢察官的活動具有一定的獨立性，在這種意義上檢察權(quán)具有司法權(quán)特性。龍宗智教授進一步指出，我國檢察權(quán)具有司法權(quán)與行政權(quán)的雙重屬性，但在法制上將檢察權(quán)定位為司法權(quán)，檢察機關(guān)定位為司法機關(guān)，檢察官定位為司法官。

　　4、檢察權(quán)既非司法權(quán)又非行政權(quán)，是獨立的法律監(jiān)督權(quán)，檢察機關(guān)就是法律監(jiān)督機關(guān)。 這實際上是由第三種觀點引申出的另一種結(jié)論。我國的政治制度是人民代表大會制度，人民代表大會是國家的權(quán)力機關(guān)，行使國家立法權(quán)，并將行政權(quán)、司法權(quán)與法律監(jiān)督權(quán)分別賦予人民政府、法院和檢察院行使。檢察機關(guān)是國家的法律監(jiān)督機關(guān)，其享有的權(quán)力統(tǒng)稱為檢察權(quán)或法律監(jiān)督權(quán)，是國家為確保法律能夠統(tǒng)一正確實施而賦予檢察機關(guān)的一項獨立而專門的權(quán)力。偵查權(quán)、公訴權(quán)和訴訟監(jiān)督權(quán)作為檢察權(quán)的具體表現(xiàn)形式和實現(xiàn)手段統(tǒng)一和依附于檢察權(quán)，從而使檢察權(quán)呈現(xiàn)司法權(quán)或行政權(quán)的某些特征。

　　筆者同意第四種觀點。這一觀點許多學(xué)者在憲政制度、權(quán)力制約、控制論等角度都有過精辟的論述，在此筆者試從比較法的角度，對該觀點的科學(xué)性進行論證。

　　二、三大法系的檢察制度之比較

　　當今世界主要有大陸法系、英美法系和社會主義法系三大法系。由于經(jīng)濟基礎(chǔ)、政治制度和歷史傳統(tǒng)等原因，不同法系國家甚至同一法系國家在檢察制度方面存在很大差異。正如我國臺灣地區(qū)資深檢察官朱朝亮先生講的那樣：“按檢察官之定位，有定位為行政機關(guān)代理人者，如法國法制，有定位為行政機關(guān)辯護人者，如美國法制，有定

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