我國合同法第四十九條的完善論文

我國合同法第四十九條規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。這是我國立法對表見代理的正式規(guī)定。

然而,我國現(xiàn)行民事立法的規(guī)定過于原則。依據(jù)該條規(guī)定,表見代理只須具備一個條件即可成立,即“第三人有理由相信行為人有代理權(quán)”�？梢姡瑢Α坝欣碛伞边@個概念的理解，就成了認定行為人是否構(gòu)成表見代理的關(guān)鍵。 但是，“有理由”這三個字的內(nèi)涵非常模糊，不僅民法理論上存在較大的爭論與分歧，司法實踐中也缺少科學統(tǒng)一的認定標準，造成具體理解運用的混亂。本文將就此分析我國現(xiàn)行立法的不足，并提出進一步完善的建議。

一，我國現(xiàn)行表見代理制度的立法不足

（一），按照學術(shù)界的通說，表見代理的構(gòu)成要求行為相對人“善意無過失”，“善意無過失”是一個內(nèi)涵和外延都非常明確的概念，在理論和實務(wù)界也都有相對統(tǒng)一的理解。然而在立法上，合同法并未確定交易相對人的“善意無過失”,而為第三人“有理由”相信行為人有代理權(quán)�！坝欣碛伞钡臉藴嗜绾伟盐眨坑捎凇坝欣碛伞钡母爬ㄐ院湍：�性，其可被理解為第三人主觀上的“善意”,也可被理解為僅指第三人所處的某種客觀情勢,這樣就給解釋帶來混亂，又使第三人在主張表見代理時擁有極其寬闊的選擇余地,明顯置本人于不利。不利于協(xié)調(diào)被代理人和第三人的利益平衡。

（二），能否從“有理由”這個概念，推導(dǎo)出被代理人的 “善意且無過失”？也即，構(gòu)成表見代理是否要求被代理人善意且無過失？被代理人的過錯是否是表見代理的認定依據(jù)？對這一問題，立法保持了高度的沉默，學術(shù)界對此也是爭論不休，司法實踐操作更是莫衷一是。

（三），法律沒有規(guī)定表見代理的具體形態(tài)。我國合同法未仿照德國、日本等國民法典列舉規(guī)定成立表見代理的諸種法定事由。合同法第49條只原則性的規(guī)定了發(fā)生表見代理的三種情形：即行為人沒有代理權(quán)，超越代理權(quán)和代理權(quán)終止后發(fā)生的表見代理。此種立法選擇利弊共存:其利在便于法官依個案的具體情勢靈活作出裁判;其弊則在于在實踐中缺乏可操作性，給司法部門留下了過大的自由裁量權(quán)。司法實踐中適用此種彈性規(guī)定,要取決于法官正確的公平觀念及對立法意圖的把握,適用上難免導(dǎo)致偏差。因此,對合同法規(guī)定的表見代理成立條件作出某些法律適用上的限制性解釋,當屬必要。

二，完善我國表見代理制度的立法設(shè)想

從上文的分析可見，我國的表見代理立法是不完善的，通過《民法典》的制定對表見代理制度予以完善還為時尚遠�，F(xiàn)實的解決思路就是通過司法解釋予以完善。

（一）人民法院可以對《合同法》第49條進行限縮解釋。將“有理由”解釋為交易相對人的“善意無過失” 。即明確相對人的善意無過失要件。這樣可以增加認定的可操作性，減少法律理解和適用的混亂。

（二）明確指出，表見代理的成立，不以被代理人主觀上具有過失為必要條件，即使被代理人沒有過失，只要客觀上第三人有理由相信行為人有代理權(quán)，存在使第三人信以為真的表象與理由，即可成立表見代理。盡管多數(shù)表見代理中本人都存在或多或少的過失行為（作為和不作為），但本人過錯只是表見代理的表面特征，而不能是必備的要件。本人不能以自己無過錯而抗辯免責，但相對人可以證明本人的過錯行為而主張其正當理由的充分與合理。

在證據(jù)規(guī)則上，認定表見代理時，可以采取“事實自證”的方法，只要在客觀上存在足以使第三人相信代理權(quán)存在的事實，就可以認定成立表見代理，而不必去考慮被代理人是否有過錯的主觀心態(tài) 。因為，當事人的過錯，是思想層面的問題，在司法實踐中具體認定的主觀隨意性非常強。對于同樣的認識對象，不同的人可能有不同的認定結(jié)果。采用“事實自證”，可以克服主觀認證方法的弊端，有利于司法實踐的統(tǒng)一。

（三）明確規(guī)定表見代理的具體類型。將合同法49條的原則性標準細化，從審判觀

[1] [2] 

【我國合同法第的完善論文】相關(guān)文章：

我國資本成本約束性缺乏探源及完善的構(gòu)想論文04-29

我國資本成本約束性缺乏探源及完善構(gòu)想論文04-28

試論我國環(huán)境稅制的完善04-29

關(guān)于我國資本成本約束性缺乏探源及完善的構(gòu)想論文04-29

我國環(huán)境稅收體系的建立和完善04-30

完善我國稅務(wù)管理的幾點思考04-30

論我國信用體系的建立與完善05-01

我國能源安全立法的完善對策04-26

論我國環(huán)境影響評價制度的完善04-25

完善我國信息公開制度的政策建議04-30