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牽連犯中牽連關(guān)系的新界定
內(nèi)容提要 牽連關(guān)系是牽連犯認(rèn)定中的一個極其重要的問題，也是牽連犯的本質(zhì)屬性之所在。本文在對牽連關(guān)系諸種學(xué)說進行評析的基礎(chǔ)上，主張牽連關(guān)系的成立以主客觀結(jié)合說為妥，而牽連關(guān)系的主觀因素是數(shù)行為犯罪目的的同一性，其客觀因素則以刑法上的“實行行為”為標(biāo)準(zhǔn)予以認(rèn)定，即只有當(dāng)一個犯罪行為在刑法上被包含于另一個犯罪的實行行為之中時，方足以認(rèn)定具備牽連關(guān)系之客觀要素。關(guān)鍵詞 牽連犯 牽連關(guān)系 犯罪目的 實行行為
牽連犯之成立以數(shù)個獨立的犯罪行為之間具有牽連關(guān)系為必要，牽連關(guān)系作為牽連犯理論和司法實踐中一個極其重要的問題，也是牽連犯的本質(zhì)屬性之所在。應(yīng)當(dāng)說，對牽連關(guān)系的不同理解對于正確認(rèn)定牽連犯的成立及其與其他罪數(shù)形態(tài)的區(qū)別具有決定性的意義，并因此對司法實踐產(chǎn)生重大的影響。本文擬就此進行重新審視，以期取得共識。
綜觀刑法理論和司法實務(wù)界的研究狀況，如何界定牽連關(guān)系，可謂是觀點極其分岐，認(rèn)識頗不一致，概而言之，存在著以下三種不同的觀點：
一曰主觀說，又稱犯意繼續(xù)說。此說認(rèn)為，數(shù)行為之間牽連關(guān)系的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)以行為人的主觀意思為標(biāo)準(zhǔn)，即行為人在主觀意思上是否以手段或者結(jié)果之關(guān)系使其與本罪發(fā)生牽連，有這種牽連的成立牽連關(guān)系，否則不足以成立牽連關(guān)系。也就是說，行為人所實施的數(shù)行為是用一個犯罪意思統(tǒng)一起來的。如日本著名學(xué)者牧野英一指出，牽連犯要件，就犯人之主觀論之，只須犯人以手段、結(jié)果之關(guān)系使相牽連即可，且“以此為已足”。木村龜二也是此說的有力支持者，他指出，“牽連犯因在手段與結(jié)果之關(guān)系上，實現(xiàn)一個犯罪意思所綜合、統(tǒng)一之兩個部分的行為，故系一罪。其所以成立一罪者，乃系行為人曾在手段與結(jié)果之關(guān)系下，預(yù)見數(shù)個行為故也�！雹倥f中國的刑法學(xué)者王覲也明確指出：“余輩以主觀說定犯罪單復(fù)之標(biāo)準(zhǔn)，凡犯人以單一之決意，使犯罪手段與本罪發(fā)生牽連關(guān)系者，悉以之為牽連犯。②
二曰客觀說，又稱客觀事實說，即以客觀事實基礎(chǔ)，將牽連關(guān)系之點主要集中在行為的客觀方面，以行為人所實施的本罪行為與其方法行為或者結(jié)果行為在客觀上是否存在著牽連關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)來判斷牽連關(guān)系的有無，有這種客觀上的聯(lián)系的，成立牽連關(guān)系，否則不足以成立牽連關(guān)系。至于行為人在主觀上是否有使其成為方法行為或者結(jié)果行為的意思，可以不問。在此說中，根據(jù)諸說之客觀事實的側(cè)重點之不同，復(fù)有包容為一說、不可分離說、形成一部說和通常性質(zhì)說之分。
其一，包容為一說認(rèn)為，在諸犯罪行為中，僅僅在客觀上與其所實施的犯罪具有方法或者結(jié)果關(guān)系的，不一定都構(gòu)成牽連犯，只有其方法行為與其目的行為或者其原因行為與其結(jié)果行為在法律上包含于一個犯罪構(gòu)成事實之中，才能成立牽連犯。舊中國刑法學(xué)者老遇春即持此說，他主張：“所謂因犯罪方法所生他罪，須與所犯本罪均包含于一個犯罪之具體的構(gòu)成事實中。換言之，即方法行為須為犯罪實行行為之一部，不過另自觸犯一個他罪名而已�！雹�
其二，不可分離說認(rèn)為，數(shù)行為之間有無牽連關(guān)系應(yīng)當(dāng)依客觀的事實而不能以犯罪構(gòu)成事實上的包容關(guān)系為限來考察，如果所實施的犯罪同其方法或者結(jié)果觸犯的其他罪名具有不可分離的直接關(guān)系，也即犯罪的目的行為與其方法行為或者原因行為與其結(jié)果行為之間具有直接密切關(guān)系的，成立牽連關(guān)系，否則不足以成立牽連關(guān)系。由于此說系以直接的密切關(guān)系為認(rèn)定牽連關(guān)系有無的標(biāo)準(zhǔn)，故又被稱為直接關(guān)系說。如日本的泉二新熊即主張，“必須手段與結(jié)果有不可分離之直接關(guān)系存乎其間，爾后始可將手段與結(jié)果包括的視為一個行為，是則所謂犯罪之手段行為，僅以該項行為為實行該犯罪之手段行為，而不以該犯罪之法定構(gòu)成要件為限。”④
其三，形成一部說認(rèn)為，數(shù)行為中，只有在方法行為或者結(jié)果行為與本罪行為在法律上包含在一個行為之中時，才成立牽連關(guān)系。如德國學(xué)者李斯特指出：“某種犯罪的手段行為從屬于某構(gòu)成要件，或者是作為通常手段而默示為一罪時”，才成立牽連犯。①
其四，通常性質(zhì)說認(rèn)為，數(shù)行為中只有在通常情況下，一行為為某種犯罪之普通方法，或者一行為為某種犯罪之當(dāng)然結(jié)果時方成立牽連關(guān)系。如舊中國刑法學(xué)者趙琛主張，所謂客觀上的牽連關(guān)系，即是“自方法言，不外犯罪
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