合同解除損害賠償基礎(chǔ)問題研究

···    合同解除損害賠償基礎(chǔ)問題研究  ·······       1999年11月9日，南京市易發(fā)房地產(chǎn)公司與南京洋霸保溫材料有限公司（原名為南京興成保溫材料有限公司，1999年12月6日經(jīng)南京市工商行政管理部門批準，變更為現(xiàn)名）簽訂《全同書》，約定洋霸公司購買易發(fā)公司開發(fā)的座落于本市虎踞南路44號601室商品房一套，購房款及代辦費等合計418695元。洋霸公司支付易發(fā)公司現(xiàn)金108695元，易發(fā)公司將房屋先期交付洋霸公司使用，洋霸公司所欠房款310000元，由洋霸公司提供屋面保溫材料沖抵。若因屋面保溫材料質(zhì)量問題或供貨不及時造成易發(fā)公司損失，由洋霸公司承擔(dān)全部經(jīng)濟損失，并承擔(dān)由此引起的全部后果。若一方違約，應(yīng)承擔(dān)20%的違約金，并承擔(dān)全部經(jīng)濟損失。 合同簽訂后，洋霸公司于當日給付易發(fā)公司購房款及代辦費計108695元。易發(fā)公司在同年11月8日給洋霸公司出具領(lǐng)取房屋鑰匙的憑據(jù)。在合同簽訂后，為支付房款，洋霸公司向建設(shè)銀行南京分行貸款10萬元；洋霸公司為購買房屋裝璜材料，南京金盛裝飾城簽訂裝璜材料買賣合同，并支付了3萬元定金，由于房價不斷上漲，易發(fā)公司后悔房屋賣價較低，故遲遲不交鑰匙給洋霸公司。同年11月25日易發(fā)公司銷售部給公司報送《關(guān)于解除我公司與南京市興成保溫材料有限公司合同書的請示》一份，其主要內(nèi)容為：經(jīng)工程部審核興成公司未能提供屋面保溫材料及完整的產(chǎn)品樣本，亦未能提供產(chǎn)品行業(yè)及國家標準�，F(xiàn)興成公司提出解除合同，并退還已付房款108695元，請公司領(lǐng)導(dǎo)予以考慮退款。洋霸公司法定代表人陳可君在該請示報告上簽名，但未作任何意思表示。同日，易發(fā)公司法定代表人魯頂在該請示報告上簽字同意用轉(zhuǎn)帳支票退房款。易發(fā)公司銷售部經(jīng)理在洋霸公司持有的《合同書》上打叉，并注明作廢。易發(fā)公司于同年11月30日、12月2日分兩次退還購房款108695元，洋霸公司出具了收據(jù)。后洋霸公司訴至南京市建鄴區(qū)法院，要求易發(fā)公司賠償洋霸公司為履行房屋買賣合同而向銀行貸款的利息損失、被易發(fā)公司占用資金的利息損失及因房屋買賣合同解除而導(dǎo)致購買裝璜材料的定金損失共計41869.50元。 南京市建鄴區(qū)法院經(jīng)審理認為，雙方所訂立的房屋買賣合同合法有效，應(yīng)受法律保護，易發(fā)公司不能舉證證明是洋霸公司首先提出解除合同，也不能證明洋霸公司存在違約行動。應(yīng)認為是易發(fā)公司提出解除合同，洋霸公司同意。但解除合同不應(yīng)影響洋霸公司損害賠償請求的成立，合同的解除并不意味著合同之債的消滅，易發(fā)公司應(yīng)賠償洋霸公司因信賴合同成立及為履行合同所遭受的損失，于是南京市建鄴區(qū)法院作出判決，易發(fā)公司賠償洋霸公司損失41869.50元。易發(fā)公司不服一審判決，上訴至南京市中級人民法院。南京市中級人民法院經(jīng)審理認為：雙方簽訂的合同合法有效，雙方協(xié)商一致，可解除合同，洋霸公司在合同解除后收回了購房款，并未提出異議，故雙方均放棄了追交對方責(zé)任的權(quán)利，無權(quán)要求對方賠償損失。判決撤銷一審判決，駁回洋霸公司的訴訟請求。 本案中一、二審法院對案件的事實并無爭議，但在處理結(jié)果上大相徑庭，主要是對解除合同的性質(zhì)和功能上存在不同的認識。由于合同解除產(chǎn)生的損害賠償問題不易被理論界重視，而且對合同解除后果也少有人論及，故筆者認為有必要予以澄清。筆者在本文中將聯(lián)系這一案例，對合同解除產(chǎn)生的損害賠償?shù)幕�礎(chǔ)問題作一全面論述。 一、合同解除所生損害賠償概述 眾所周知，損害賠償是因債務(wù)人未履行其義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的法律后果，損害賠償是各種救濟方式的最終表現(xiàn)形式，從而成為民法的核心。在整個法的領(lǐng)域中沒有無救濟的權(quán)利，這一表述之所以正確，乃是因為對權(quán)利存在與否所能作的唯一的檢驗就是看對它是否存有某種法律救濟。[1] 現(xiàn)代債權(quán)法的重點，可說在于規(guī)范損害賠償及損害賠償之債。損害賠償之債在實務(wù)上被認為最為重要，因為萬流歸宗，民法上的問題，歸根到底，都以此為核心。損害賠償責(zé)任被認為是民事責(zé)任中最重要、最常用和最有效的責(zé)任形式，適用范圍也最廣，幾乎沒有哪一種民事責(zé)任不能用損害賠償來表現(xiàn)和衡量。正因為如此，損害賠償吸引了眾多學(xué)者對之作各式各樣的研究，我國臺灣地區(qū)學(xué)者曾世雄將損害賠償發(fā)生的原因歸納為四類，即：因契約關(guān)系發(fā)生損害賠償；因侵權(quán)行為而發(fā)生的損害賠償；因保險契約發(fā)生的損害賠償；因法律之特別規(guī)定而發(fā)生的損害賠償。2損害賠償之債按不同的標準可作不同的分類，如可分為法定損害賠償之債，約定損害賠償之債，直接損害賠償之債與間接損害賠償之債。本文所要討論的合同解除損害賠償既包括法定的損害賠償，也包括約定的損害賠償，包括直接的損害賠償，又包括間接的損害賠償。 筆者認為合同解除損害賠償是指因合同解除對一方當事人因此而產(chǎn)生的損害應(yīng)承擔(dān)的賠償，由于對合同解除的定義認識不同，必然對合同解除損害賠償?shù)姆秶�認識不同，而且對合同解除與損害賠償能否并存的不同認識更加會影響本文討論命題的成立。不過令本人欣喜的是合同解除與損害賠償可以并存的觀點已經(jīng)穩(wěn)占上風(fēng)，這一點在后面將有專門論述這里無須多談。要想進一步理解合同解除損害賠償?shù)母拍�，必須對合同解除作進一步的細化，關(guān)于合同解除的定義目前存在爭議。我國多數(shù)學(xué)者認為合同解除是指在合同有效成立之后，因當事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議，使基于合同發(fā)生的債權(quán)、債務(wù)歸于消滅的行為，也是一項法律制度。它可分為法定解除與約定解除。[3]我國民法學(xué)者王利明、崔建遠等均持此觀點。但我國也有學(xué)者反對這種觀點，主張協(xié)議解除是無解除權(quán)的當事人合意的結(jié)果，它不以解除權(quán)的存在為必要，是以一個新的合同代替一個舊的合同，其效力應(yīng)依新合同而定，而不能適用民法關(guān)于合同解除的規(guī)定。因而，協(xié)議解除不應(yīng)屬于合同解除的范疇。[4]也有人認為協(xié)議解除是合同自由的應(yīng)有之意。無須對此作出專門規(guī)定并納入合同解除的范圍，是否承認當事人可以協(xié)議解除合同與要不要將此規(guī)定在合同解除制度中是兩個不同的問題。[5] 我國學(xué)者之所以有這種觀點，主要是受傳統(tǒng)大陸法系關(guān)于合同解除認識的影響，符合大陸法系國家的傳統(tǒng)觀點，[6]但英美法系國家認為合同解除分廣義與狹義,狹義的合同解除相當于大陸法系的合同解除,廣義的合同解除還包括協(xié)議解除。筆者認為上述對合同解除的范圍的理解都不夠全面,筆者認為合同的解除應(yīng)分為兩種,一種是可歸責(zé)于一方當事人的事由而引起的解除即違約解除;另一種是因無可歸責(zé)于任何一方當事人的事由而引起的解除即非違約解除(它應(yīng)當包括因不可抗力、情事變更引起的解除，約定解除及協(xié)議解除等)。違約解除實質(zhì)是對違約方的一種制裁，是一種特殊的合同責(zé)任，它側(cè)重保護的是非違約方的利益，法律要平等地保護雙方當事人的利益，使雙方的經(jīng)濟損失盡量減少到最低。所以合同解除損害賠償既包括因一方違約而產(chǎn)生的損害賠償，又包括非因一方違約而產(chǎn)生的損害賠償。在本文中重點討論的是非基于違約行為而產(chǎn)生的損害賠償，筆者把它稱為狹義的合同解除損害賠償。因為基于違約而產(chǎn)生的損害賠償可按違約行為處理，追究違約責(zé)任，處理較為清楚，筆者之所以不贊成大陸法系傳統(tǒng)的合同解除觀點，主要是因為： 1、協(xié)議解除已經(jīng)成為合同解除的一種形式，而且日常生活中比較常用，如果不把它當作合同解除的一類加以規(guī)范，既不科學(xué)，也不合理。 2、協(xié)議解除所產(chǎn)生的損害賠償具有特殊性，它不同于違約產(chǎn)生的損害賠償，不對它加以具體規(guī)定，往往會影響合同法的生命力，因為法定解除是大家都熟知的，當事人在行使法定解除權(quán)時，有時也有協(xié)商的成份，而且有時在合同解除案件中，既存在法定解除也存在協(xié)議解除的情況，所以不能將法定解除與協(xié)議解除割裂開來。 從我國合同法的規(guī)定來看，我國合同法，第九十三條明確規(guī)定了協(xié)議解除。 二、合同解除損害賠償與合同法上其他損害賠償?shù)膮^(qū)別 （一）合同解除損害賠償與合同終止損害賠償?shù)膮^(qū)別 要想分清二者的區(qū)別，應(yīng)當首先分清合同解除與合同終止的區(qū)別。合同終止是外國法學(xué)上常用的一個概念，與合同解除有密切聯(lián)系，在是否應(yīng)區(qū)分合同解除與合同終止上，各國立法存在分歧。在19世紀末期，德國起草民法第一草案時，曾經(jīng)把終止作為合同解除的一種形式。但在制定民法第二草案時，認為終止畢竟性質(zhì)上不同于解除開始把二者分開，不但名稱不同，效果也不同，一般認為終止是由當事人一方的意思表示，使繼續(xù)性合同向?qū)�來消滅的一種行為。7日本民法沒有規(guī)定合同的終止，但在規(guī)定合同解除時，將其分為兩類：一是解除的效力將溯及既往；二是解除的效力不溯及既往。大陸法系學(xué)者大多認為合同解除與合同終止有區(qū)別，認為兩者都是形成權(quán)，但適用的范圍效益是不同的，如我國臺灣地區(qū)學(xué)者認為：契約因解除而溯及地失其效力，終止則僅使契約對于將來生失效力。認為二者主要的區(qū)別就在于此。[8] 筆者認為，合同的解除是在合同成立后履行完畢前發(fā)生的，使合同關(guān)系溯及地消滅的行為。合同的解除依其本義應(yīng)發(fā)生恢復(fù)原狀的效力。合同的解除既向過去發(fā)生效力，同時由于合同關(guān)系消滅使當事人不需要再履行合同義務(wù)，因此，也是向?qū)�來發(fā)生效力的。而合同終止只是使合同關(guān)系消滅，僅向?qū)�來發(fā)生效力，故當事人不發(fā)生恢復(fù)原狀的義務(wù)。而且合同解除與合同終止的情形也不一樣的。我國以前的《涉外經(jīng)濟合同法》第29條規(guī)定：有下列情形之一的，當事人一方有權(quán)通知另一方解除合同：一、另一方違反合同，以致嚴重影響訂立合同所期望的經(jīng)濟利益；二、是一方在合同約定的期限內(nèi)沒有履行合同，在被允許推遲履行的合理期限內(nèi)仍未履行；三、發(fā)生不可抗力事件，致使合同的全部義務(wù)不能履行；四、合同約定的解除合同條件已經(jīng)出現(xiàn)；第31條規(guī)定，有下列情形之一的，合同即告終止：一、合同已按約定條件得到履行；二、仲裁機構(gòu)裁決或者法院判決終止合同；三、雙方協(xié)商同意終止合同。而從我國合同法的規(guī)定來看，我國合同法第九十一條規(guī)定：有下列情形之一的、合同權(quán)利義務(wù)終止：（一）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；（二）合同解

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