公司治理和獨(dú)立董事的作用美國(guó)的經(jīng)驗(yàn)管理論文

　　有效公司治理的基礎(chǔ)

　　有效的公司治理必須具備某些重要的條件，以便股東行使其權(quán)利和對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)施加積極影響，實(shí)現(xiàn)股東價(jià)值最大化。

　　有效的公司治理基礎(chǔ)應(yīng)該包括以下重要的基本條件:

　　1、 適用的法律法規(guī)、監(jiān)管體系和會(huì)計(jì)準(zhǔn)則;

　　2、 比較有效的資本市場(chǎng)和作為其支柱或主要力量的機(jī)構(gòu)投資者，實(shí)現(xiàn)資本的有效配置以實(shí)現(xiàn)股東 (包括國(guó)家股東)投資回報(bào)的最大化；

　　3、 由于管理水平高而盈利的公司應(yīng)該受到鼓勵(lì)，可以更優(yōu)惠的條件進(jìn)入資本市場(chǎng)融資籌資，而效率低的公司則很困難或根本不可能從市場(chǎng)上融資籌資。

　　在公司治理中，獨(dú)立董事的作用為建立有效的資本代理構(gòu)架提供了基礎(chǔ)

　　1、 股東有權(quán)選擇董事會(huì)成員和影響董事會(huì)的決策對(duì)于保證企業(yè)增進(jìn)股東(出資人)利益為目的而進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，而不是單純從管理人員即"內(nèi)部人"利益出發(fā)行事，這一點(diǎn)至為關(guān)鍵。獨(dú)立董事對(duì)于現(xiàn)代公司治理制度能否成功也同樣很關(guān)鍵。

　　2、 健康的公司治理實(shí)踐與有效的資本市場(chǎng)(尤其是公司股票市場(chǎng)的發(fā)展有著直接和強(qiáng)固的聯(lián)系。健康的公司治理實(shí)踐對(duì)于促進(jìn)資金流動(dòng)和可持續(xù)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有重要意義，因?yàn)樗�使管理良好的企業(yè)得以低成本從資本市場(chǎng)融資。為此，公司必須愿意和能夠向潛在的投資者提供充分的信息，使其能夠做出明智的投資或貸款決定。

　　3、 對(duì)于有外部公眾持股的公司，運(yùn)用股東權(quán)利對(duì)董事會(huì)及公司管理層進(jìn)行控制和監(jiān)督，使其切實(shí)對(duì)自己的行為承擔(dān)起責(zé)任，這就需要一個(gè)比較有效的公司股票市場(chǎng)。而有效的股票市場(chǎng)又依賴(lài)于那些應(yīng)當(dāng)能夠及時(shí)獲得可靠信息的投資者(股東)。這就是體現(xiàn)在企業(yè)層次上的有效公司治理與資本市場(chǎng)效率二者之間的主要關(guān)系，它也是將儲(chǔ)蓄引導(dǎo)到用于最有效的經(jīng)濟(jì)投資儲(chǔ)蓄，以使資金有效配置所需要的。

　　公司治理與問(wèn)責(zé)性

　　1、 公司治理的目的是建立一種問(wèn)責(zé)性制度 (accountability)，以使公司的董事會(huì)和管理人員切實(shí)承擔(dān)其責(zé)任，有效地運(yùn)用他們受托管理的資金，為投資者 (股東)謀取利益。健康的公司治理要求董事會(huì)內(nèi)設(shè)置足夠多的外部獨(dú)立董事(甚至過(guò)半)，而不是讓負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)管理公司的內(nèi)部人員控制董事會(huì)；

　　2、 董事會(huì)任命的某些附屬委員會(huì)應(yīng)該完全由外部獨(dú)立董事組成，以便保障健康的公司治理實(shí)踐。對(duì)審計(jì)委員會(huì)而言，這一點(diǎn)尤為重要。

　　3、獨(dú)立董事的重要作用越來(lái)越多地在公司治理準(zhǔn)則和金融機(jī)構(gòu)管理法規(guī)中得到反映和體現(xiàn)

　　●上市的和非上市的股份公司

　　●共同投資基金(投資公司)

　　公共和私人養(yǎng)老金計(jì)劃

　　●銀行和保險(xiǎn)法規(guī)

　　國(guó)際慣例

　　有效公司治理的原則在國(guó)際最佳慣例指引中的體現(xiàn)

　　1、證監(jiān)會(huì)國(guó)際組織(IOSCO)的證券監(jiān)管原則

　　2、經(jīng)合組織(OECD)公司治理原則

　　3、各國(guó)最佳實(shí)踐法規(guī)

　　-澳大利亞Bossch委員會(huì)準(zhǔn)則

　　-倫教交易所委員會(huì)公司治理?xiàng)l例

　　4、美國(guó)最佳實(shí)踐指引

　　-加利福尼亞公務(wù)員退休基金(CalPERS)

　　-商務(wù)圓桌會(huì)議組織

　　-全國(guó)公司董事協(xié)會(huì)

　　-通用汽車(chē)董事會(huì)的公司治理指引

　　美國(guó)在公司治理方面的特色

　　1、遵照各州有關(guān)公司治理的法律組建公司:

　　2、聯(lián)邦法律在股份公司的公司治理方面所起的作用比較有限，但是間接影響卻很大；

　　3、強(qiáng)調(diào)全面和公正的信息披露，審計(jì)人員的獨(dú)立性和美國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)有關(guān)自律組織規(guī)定的彤響:

　　4、美國(guó)不使用"監(jiān)事會(huì)"的概念；

　　5、聯(lián)邦金融機(jī)構(gòu)法規(guī)可以對(duì)公司治理實(shí)踐產(chǎn)生巨大的影響；

　　例如，美國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)投資公司法中"獨(dú)立董事"的新規(guī)定。

　　6、美國(guó)機(jī)構(gòu)投資者在促進(jìn)保護(hù)股東權(quán)益、監(jiān)督公司行為和促進(jìn)健康的公司治理實(shí)踐等方面具有很強(qiáng)的影響力。

　　例如：CalPERS的革新努力對(duì)美國(guó)和國(guó)際公司治理實(shí)踐的影響。

　　美國(guó)機(jī)構(gòu)投資者的作用：監(jiān)督和促進(jìn)健康的公司治理實(shí)踐及信息披露

　　機(jī)構(gòu)投資者的證券投資是當(dāng)今美國(guó)資本市場(chǎng)的主要力量。

　　從八十年代早期以來(lái)，機(jī)構(gòu)投資者--包括公務(wù)員養(yǎng)老金計(jì)劃--傾向于更多地參與公司事務(wù)，以確保管理人員的行為符合股東的最大利益。

　　1、共同投資基金

　　-共同基金

　　-封閉式基金

　　2、契約儲(chǔ)蓄機(jī)構(gòu)

　　-保險(xiǎn)公司

　　-公共養(yǎng)老金計(jì)劃

　　-私人養(yǎng)老金計(jì)劃

　　3、風(fēng)險(xiǎn)投資基金

　　4、 投資質(zhì)問(wèn)、投資研究分析專(zhuān)家

　　共同投資基金，可以代表眾多小投資者的投票權(quán)，以公司重要持股人身份投票，從而對(duì)股票市場(chǎng)產(chǎn)生重大影響。

　　公司治理中的一些特殊考慮：共同投資基金的治理具有特別重要的作用。美國(guó)證監(jiān)會(huì)最近發(fā)布的監(jiān)管措施加強(qiáng)了獨(dú)立董事的作用。

　　1、自定行業(yè)敢策是投資基金行業(yè)監(jiān)管體系中的一個(gè)重要方面:

　　2、董事會(huì)負(fù)有特殊的誠(chéng)信責(zé)任，以保障受托資金只能用于為股東謀利益:

　　3、董事會(huì)的部分成員(甚至過(guò)半，應(yīng)該是獨(dú)立的外部董事；

　　3、 美國(guó)和澳大利亞監(jiān)管體制一董事會(huì)的多數(shù)應(yīng)該是獨(dú)立董事。

　　美國(guó)機(jī)構(gòu)投資者的作用：監(jiān)督和促進(jìn)健康的公司治理實(shí)踐及信息披露

　　養(yǎng)老基金和保險(xiǎn)公司

　　1、代表工薪雇員和投保人在股份和其他證券投資中的投資者權(quán)益

　　2、監(jiān)督公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)

　　3、代表大多數(shù)股份將分散的個(gè)人投資集中成統(tǒng)一的股份，以擁有大家股票的重要股東身份參加投票，可以影響公司的戰(zhàn)略決策。

　　4、 很有可能在公司治理、信息披露和會(huì)計(jì)準(zhǔn)則方面支持和配合證券監(jiān)管部門(mén)。

　　風(fēng)險(xiǎn)投資基金在激勵(lì)健康的公司治理和經(jīng)營(yíng)實(shí)踐方面發(fā)揮著建設(shè)性的作用，對(duì)新興的證券市場(chǎng)來(lái)說(shuō)尤其如此

　　風(fēng)險(xiǎn)投資基金

　　1、投資時(shí)間跨度通常是3-5年

　　2、通常在董事會(huì)有席位

　　3、有利于推動(dòng)良好的公司管理實(shí)踐的發(fā)展

　　4、被投資企業(yè)在證券交易所上市是風(fēng)險(xiǎn)投資基金有效的退出通道

　　5、非公眾私有投資公司不受監(jiān)管

　　5、 美國(guó)證監(jiān)會(huì)按照投資公司法實(shí)施監(jiān)管的除外原則

　　其他資本市場(chǎng)參與機(jī)構(gòu)對(duì)推動(dòng)健康的公司治理實(shí)踐也具有重要的意義

　　1、證券交易所和納斯達(dá)克一上市標(biāo)準(zhǔn)

　　2、會(huì)計(jì)準(zhǔn)則委員會(huì)

　　3、獨(dú)立的外部審計(jì)師

　　4、信用評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)

　　6、 全國(guó)最佳實(shí)踐指引一企業(yè)和董事協(xié)會(huì)

　　董事會(huì)的獨(dú)立性

　　加利福尼亞公務(wù)員退休基金 (CalPERS) 的核心原則

　　獨(dú)立性是問(wèn)責(zé)性的基石。越來(lái)越多的人認(rèn)識(shí)到，獨(dú)立的董事會(huì)對(duì)健康的公司治理結(jié)構(gòu)至關(guān)重要。因此CalPERS建議：

　　董事會(huì)的大多數(shù)成員由獨(dú)立的董事組成；

　　●定期召開(kāi)獨(dú)立董事會(huì)議 (至少一年一次)，CEO和其他非獨(dú)立董事不參加；

　　●如果董事長(zhǎng)也是公司的CEO，董事會(huì)應(yīng)該正式地或非正式地指定一名獨(dú)立董事作為負(fù)則人 (牽頭獨(dú)立董事)，協(xié)調(diào)全體獨(dú)立董事的活動(dòng)。

　　●某些董事會(huì)附屬委員會(huì)應(yīng)該完全由獨(dú)立董事組成。如：

　　-審計(jì)委員會(huì)

　　-董事提名委員會(huì)

　　-董事會(huì)評(píng)估和治理委員會(huì)

　　-CEO評(píng)估和經(jīng)理薪酬委員會(huì)

　　-紀(jì)律檢查委員會(huì)

　　牽頭獨(dú)立董事的作用

　　CalPERS的核心原則

　　牽頭董事負(fù)費(fèi)獨(dú)立董事間的協(xié)調(diào)工作，具體職則包括：

　　1、向董事長(zhǎng)建議召開(kāi)董事會(huì)議的時(shí)間:

　　2、就董事會(huì)議和各附屬委員會(huì)會(huì)議議程及準(zhǔn)備工作，向董事長(zhǎng)提出建議；

　　3、為使獨(dú)立董事能夠有效和合理地履行其職責(zé)，建議董事長(zhǎng)要求公司管理層保質(zhì)、保量和及時(shí)地提供必要的信息;

　　4、建議董事長(zhǎng)是否續(xù)聘直接向董事會(huì)報(bào)告工作和向董事會(huì)負(fù)則的顧問(wèn)；

　　5、與提名委員會(huì)主席和所有董事會(huì)候選人面談，并向提名委員會(huì)和董事會(huì)提出推薦意見(jiàn)；

　　6、協(xié)助董事會(huì)和公司高級(jí)雇員，保證大家嚴(yán)格遵守和率行公司的治理準(zhǔn)則;

　　7、就某些敏感問(wèn)題，制訂獨(dú)立董事會(huì)議議程，主持獨(dú)立董事會(huì)議，并代表獨(dú)立董事與董事長(zhǎng)協(xié)調(diào)；

　　8、與薪酬委員會(huì)成員 (以及全體董事)一起評(píng)估首席執(zhí)行官的工作;與首席執(zhí)行官當(dāng)面討論董事會(huì)對(duì)其評(píng)估的結(jié)果;

　　9、向董事長(zhǎng)推薦各委員會(huì)成員以及委員會(huì)主席人選。

　　商務(wù)圓桌會(huì)議關(guān)于公司治理的通告：

　　1、 大多數(shù)董事應(yīng)該是獨(dú)立的。機(jī)構(gòu)投資者理事會(huì)的核心政策；

　　2、至少多數(shù)董事應(yīng)該是獨(dú)立的。全國(guó)公司董事協(xié)會(huì)的藍(lán)帶委員會(huì):

　　3、大多數(shù)董事應(yīng)該是獨(dú)立的。

　　獨(dú)立董事的定義

　　在美國(guó)，對(duì)獨(dú)立董事的概念還沒(méi)有一個(gè)通用的定義。獨(dú)立董事的權(quán)念已被應(yīng)用于各種不同情況下的公眾持股公司和依法納入監(jiān)管范圍的實(shí)體，如投資公司。

　　上市公司的獨(dú)立董事

　　紐約證券交易所

　　上市公司手冊(cè)一303條款

　　每一上市公司必須有一個(gè)由獨(dú)立董事組成的審計(jì)委員會(huì)。

　　獨(dú)立董事的定義：獨(dú)立于管理層，董事會(huì)認(rèn)為其作為一名審計(jì)委員會(huì)成員與任何影響行使獨(dú)立判斷能力的關(guān)聯(lián)方無(wú)任何關(guān)系。上市公司或其子公司內(nèi)的經(jīng)理和雇員都不能作為獨(dú)立董事。

　　納斯達(dá)克的獨(dú)立董事

　　美國(guó)證券交易商協(xié)會(huì)章程 (規(guī)則D的第二部分)

　　董事會(huì)中至少要有兩名獨(dú)立董事。審計(jì)委員會(huì)的多數(shù)必須是獨(dú)立董事。

　　獨(dú)立董事的定義：不是公司或其子公司的經(jīng)理、雇員，也沒(méi)有任何董事會(huì)認(rèn)為在其履行董事職責(zé)時(shí)可能影響其獨(dú)立判斷的關(guān)系。

　　董事酬金

　　CalpERS核心原則

　　1、董事的酬金可以是現(xiàn)金加公司股票，股票應(yīng)占較大比例。

　　2、 董事不能為公司作為咨詢(xún)顧問(wèn)或向公司提供其他服務(wù)。

　　公司治理標(biāo)準(zhǔn)在自律組織條例和章程有規(guī)定

　　例如：紐約股票交易所上市公司手冊(cè)一303條款

　　要點(diǎn)：

　　1、董事會(huì)由有投票權(quán)的全體股東選舉產(chǎn)生；

　　2、董事會(huì)成員至多可以分為三類(lèi)，一般不分類(lèi)，如果分類(lèi)，各類(lèi)董事的人數(shù)應(yīng)大體相等，任期不超過(guò)三年。這是證券交易所批準(zhǔn)上市的前提；

　　3、普通股股東會(huì)議的法定人數(shù)應(yīng)該足夠多，以保證投票的代表性；:

　　4、審計(jì)委員會(huì)至少必須有三名獨(dú)立董事，他們與公司沒(méi)有利益關(guān)系能夠獨(dú)立于公司管理層履行其職責(zé)；

　　5、董事會(huì)必須通過(guò)和批準(zhǔn)一個(gè)正式和書(shū)面的審計(jì)委員會(huì)章程(議事規(guī)則)；

　　7、 公司的外部審計(jì)人員最終須對(duì)趕事會(huì)和審計(jì)委員會(huì)負(fù)責(zé)。

　　共同投資基金的公司治理

　　美國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)獨(dú)立董事的新規(guī)定適用于按照投資公司法登記的投資公司

　　2001年1月2日，美國(guó)證監(jiān)會(huì)通過(guò)了新的條例，并對(duì)現(xiàn)有條例進(jìn)行了修訂，以便強(qiáng)化對(duì)于某些依照投資公司法享受若干免責(zé)除外條款的基金投資公司之獨(dú)立董事獨(dú)立性和有效性要求。新條例要求如下：

　　1、獨(dú)立董事要在基金董事會(huì)中占有多數(shù)席位；

　　2、獨(dú)立董事選擇和提名其他的獨(dú)立董事；

　　3、任何基金獨(dú)立董事的法律顧問(wèn)應(yīng)是獨(dú)立的律師；

　　4、給予各基金公司充足的時(shí)間(至2002年7月1日)來(lái)執(zhí)行新的獨(dú)立性規(guī)定。

　　美國(guó)證監(jiān)會(huì)制定新條例和修訂舊條例意在：

　　● 避免合格的獨(dú)立董事候選人不恰當(dāng)?shù)貑适�其充�?dāng)獨(dú)立董事的資格；

　　● 保護(hù)獨(dú)立董事不因與基金管理人員發(fā)生法律糾紛而遭受經(jīng)濟(jì)損失；

　　● 通過(guò)要求基金公司對(duì)董事的獨(dú)立性進(jìn)行評(píng)估并保存紀(jì)錄，便證監(jiān)會(huì)得以監(jiān)督董事的獨(dú)立性。

　　● 如果基金公司成立一個(gè)完全由獨(dú)立董事組成的審計(jì)委員會(huì)，股東大會(huì)批準(zhǔn)或否決董事對(duì)獨(dú)立注冊(cè)會(huì)計(jì)師的選擇。

　　新的董事獨(dú)立性條例的基本目標(biāo)

　　1、 重申獨(dú)立董事對(duì)保護(hù)基金投資人所起的作用:

　　2、 加強(qiáng)獨(dú)立董事在基金管理中的地位:

　　3、 強(qiáng)化獨(dú)立斑事的獨(dú)立性:

　　4、 向投資人提供更全面的信息，以便評(píng)估董事的獨(dú)立性。

　　美國(guó)證監(jiān)會(huì)在執(zhí)行投資公司獨(dú)立董事條例的過(guò)程中制定法規(guī)的程序。

　　● 公告新增的條款和對(duì)現(xiàn)有條軟的修訂，征求公眾意見(jiàn)的時(shí)間不少于30天；

　　美國(guó)證監(jiān)會(huì)收到了關(guān)于投資公司獨(dú)立董事新增條款的建議信142封，其中86封來(lái)自獨(dú)立董事。

　　制定政策的圓桌討論會(huì)

　　在公告新增條款以向公眾征求意見(jiàn)之前，美國(guó)證監(jiān)會(huì)召集了圓桌討論會(huì)，與會(huì)的獨(dú)立董事、投資者代表、學(xué)術(shù)界人士和法律顧問(wèn)都提出了各種想法和建議。

　　公務(wù)員養(yǎng)老基金：加利福尼亞公務(wù)員退休基金 (CalPERS)

　　CalPERS一直是機(jī)構(gòu)投資者中推動(dòng)健康的公司治理實(shí)踐和加強(qiáng)獨(dú)立董事作用的帶頭羊。

　　這是一個(gè)負(fù)責(zé)加利福尼亞洲公務(wù)員退休利益的公共基金管理機(jī)構(gòu)，它自己的管理委員會(huì)和投資基金管理理念極富指導(dǎo)性。

　　CalPERS的管理委員會(huì)

　　CalPERS的管理委員會(huì)由選舉產(chǎn)生，任命和擔(dān)任公職的官員13名成員組成。該委員會(huì)法律強(qiáng)制性規(guī)定，未經(jīng)加利福尼亞州注冊(cè)選民以多數(shù)投票批準(zhǔn)，CalPERS 管理委員會(huì)的結(jié)構(gòu)不能改變。

　　六名選舉產(chǎn)生的成員

　　兩名由全體CalPERS范圍內(nèi)的公共機(jī)構(gòu)雇員選舉產(chǎn)生：

　　一名由現(xiàn)任的州公共機(jī)構(gòu)雇員選舉產(chǎn)生:

　　一名由現(xiàn)任的學(xué)校雇員選舉產(chǎn)生:

　　一名由現(xiàn)任CalPERS各地公共機(jī)構(gòu)雇員選舉產(chǎn)生

　　一名由退林的CalPERS公共機(jī)構(gòu)雇員選舉產(chǎn)生。

　　三名任命的成員

　　1、 兩名由加州州長(zhǎng)任命

　　一名是當(dāng)選的合約公共機(jī)構(gòu)的公務(wù)員

　　一名是壽險(xiǎn)業(yè)的經(jīng)理人員

　　2、一名由州眾議院議長(zhǎng)和議會(huì)參議院法規(guī)委員會(huì)聯(lián)合任命的公眾代表；

　　四名擔(dān)任公職的官員

　　州財(cái)長(zhǎng)

　　州審計(jì)長(zhǎng)

　　人事管理部主任

　　州人事管理委員會(huì)選定的人員

　　CalPERS 投資基金管理哲學(xué)

　　1、 委員會(huì)或CalPERS有義務(wù)作為受托人，完全為基金全體成員及受益人的利益而行動(dòng)；

　　2、 委員會(huì)與CalPERS雇用的私人基金管理人承擔(dān)信托義務(wù)，要以"謹(jǐn)慎、專(zhuān)業(yè)和勁勉"的態(tài)度來(lái)管理基金資產(chǎn)，即以一個(gè)謹(jǐn)慎的、熟悉業(yè)務(wù)的人在相似的條件下管理同樣規(guī)模的養(yǎng)老基金時(shí)所應(yīng)秉持的原則和方式行事；

　　3、 投資目標(biāo)就是為基金成員和受益人的利益，實(shí)現(xiàn)投資回報(bào)最大化。

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