創(chuàng)業(yè)板市場中涉及到的幾個法律問題

　　在法制建設(shè)不斷完善的今天，任何市場行為都需有相應(yīng)的法律規(guī)范加以運作，這對具有高風(fēng)險、高敏感性的創(chuàng)業(yè)板市場來說尤為重要。否則，創(chuàng)業(yè)板即使勉強推出，也達(dá)不到預(yù)期的市場效應(yīng)，甚至給國家政治、經(jīng)濟和人民生活帶來嚴(yán)重危害。

　　對目前推出創(chuàng)業(yè)板市場，法律依據(jù)是否充分問題，關(guān)鍵取決于對�！豆�司法》第229條第2款規(guī)定的理解。一種意見認(rèn)為，該款的規(guī)定即可視為全國人大常委會對國務(wù)院的授權(quán)，國務(wù)院即可憑此授權(quán)審議通過《創(chuàng)業(yè)板企業(yè)股票發(fā)行上市條例》及其《細(xì)則》；另一種意見認(rèn)為，該款的規(guī)定僅是對“高新技術(shù)企業(yè)”而言，而創(chuàng)業(yè)板除“高新技術(shù)企業(yè)”外，還包括“高成長型企業(yè)”，這些企業(yè)不是用“高新技術(shù)企業(yè)”可以取代的。為此，創(chuàng)業(yè)板的推出尚缺乏明確的法律依據(jù)。

　　就后一種意見，有人又提出不同的解決辦法，一種是根據(jù)《立法法》盡快啟動人大常委會的法律解釋程序，將“高新技術(shù)企業(yè)”解釋為“高新技術(shù)企業(yè)或與高新技術(shù)有關(guān)的企業(yè)或其他成長型企業(yè)”；但也有人認(rèn)為這種解釋擴大了該規(guī)定的范圍，改變了原來的立法宗旨，因此，這種解釋實際上已不屬于法律解釋的范疇，而屬于典型的法律修改，必須通過“三審”的法定程序進行。

　　我認(rèn)為，法律解釋本身是一項非常嚴(yán)肅的事項，盡管全國人大常委會根據(jù)《立法法》可以對法律作“需要進一步明確具體含義”及“法律制定后出現(xiàn)新的情況，需要明確適用法律依據(jù)”方面的解釋，但在人大常委會尚未啟動法律解釋程序前，就目前的《公司法》與《證券法》而言，廣義的創(chuàng)業(yè)板市場的建立尚缺乏明確的法律依據(jù)。為此，鑒于創(chuàng)業(yè)板市場不可能長期擱置，可以先將創(chuàng)業(yè)板局限為高新技術(shù)企業(yè)，待<公司法）修改后或待人大常委會對《公司法》作必要的立法解釋后，再將高新技術(shù)版擴展到創(chuàng)業(yè)板。

　　當(dāng)然，什么是“高新技術(shù)企業(yè)”，判斷的標(biāo)準(zhǔn)和由誰來判斷是接下來必須解決的問題，弄不好又會回到“雙高”認(rèn)證的老路上去。對此，我認(rèn)為其解釋權(quán)只能在人大常委會，因為這是對人大常委會制定的法律的解釋。這是創(chuàng)業(yè)板建立的法律依據(jù)中面臨的又一問題。

　　只有在解決了上述法律依據(jù)后，我們才能判斷證監(jiān)會提交國務(wù)院審議的《創(chuàng)業(yè)企業(yè)股票發(fā)行上市條例》及其《細(xì)則》的法律效力，也才能判斷深交所網(wǎng)上公布《創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》的合法性。二、關(guān)于創(chuàng)業(yè)板擬上市企業(yè)設(shè)立過程中的法律問題

　　同主板市場一樣，創(chuàng)業(yè)板擬上市企業(yè)必須是股份有限公司。這是毫無疑問的。但股份有限公司的設(shè)立可以是新設(shè)，也可以是對原有限責(zé)任公司的變更或?qū)υ�企業(yè)的整體改制而設(shè)立。這里的“整體改制”既可以是對非公司制企業(yè)的整體改制，也可以是對原“有限責(zé)任公司”的整體改制。

　　為了盡快將自己的企業(yè)推向創(chuàng)業(yè)板市場，又滿足上市企業(yè)需連續(xù)經(jīng)營兩年以上的要求，加之其他因素，首先必然涉及對原企業(yè)或有限責(zé)任公司的改制或變更問題。而這種變更或改制為滿足經(jīng)營業(yè)績可以連續(xù)計算的條件又必須受到一定的限制，包括：①控股股東不宜變化；②董事會、總經(jīng)理及技術(shù)負(fù)責(zé)人、財務(wù)負(fù)責(zé)人等不宜有重大變化；③企業(yè)的經(jīng)營性資產(chǎn)不宜進行剝離；④企業(yè)的主管業(yè)務(wù)不宜重大變化等。否則，這種變更或整體改制就會失去企業(yè)加快上市進程的意義，與新設(shè)股份有限公司沒有什么不同。

　　還需要特別明確的是，變更或整體改制雖然都可以使原企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績連續(xù)計算，但兩者屬于對原企業(yè)不同的重組方式，因而其適用的對象及操作程序等也各有不同。

　　1.對原有的“有限責(zé)任公司”，既可以“變更”成“股份有限公司”，也可以“整體改制”成股份有限公司，而對非公司型企業(yè)，只能“整體改制‘’成股份有限公司。

　　2.“變更”只是原有限責(zé)任公司的一種延續(xù)，而不是新設(shè)，只是企業(yè)性質(zhì)發(fā)生了變化，因此其原有的債權(quán)債務(wù)應(yīng)由變更后的股份公司承繼，無需征得債權(quán)人的同意。手

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