關(guān)于如何確定證券法的調(diào)整范圍問題

　　我國(guó)第一部證券法已經(jīng)出臺(tái)，這標(biāo)志著我國(guó)證券市場(chǎng)的法制建設(shè)進(jìn)入了一個(gè)新階段。在這部法律的審議過程中有若干重大問題成為爭(zhēng)論焦點(diǎn)，各方面人士都發(fā)表了不同觀點(diǎn)和意見，其中一個(gè)重要問題是關(guān)于證券法的調(diào)整范圍問題，經(jīng)歷了較長(zhǎng)時(shí)間的爭(zhēng)論。從親自參加這部法律制定工作的角度來看，有必要從法理上闡述清楚這個(gè)問題。

　　證券法的調(diào)整范圍涉及二個(gè)層次的問題，一是調(diào)整哪些種類的證券；二是調(diào)整這些證券的哪些活動(dòng)。對(duì)此一直有兩種不同意見，成為審議證券法草案的焦點(diǎn)之一。

　　一種意見主張，證券法應(yīng)當(dāng)成為統(tǒng)轄公司法和其他證券法律、法規(guī)的基本法，各類證券活動(dòng)首先以證券法為準(zhǔn)，將其他法律、法規(guī)中對(duì)證券發(fā)行、交易的規(guī)范都納入證券法中，其調(diào)整范圍應(yīng)當(dāng)包括所有證券（也含其衍生品種），既規(guī)定其發(fā)行活動(dòng)，又規(guī)定其交易活動(dòng)以及其他相關(guān)活動(dòng)，用這部法律對(duì)證券市場(chǎng)實(shí)施全方位、全過程的管理。

　　另一種意見認(rèn)為，我國(guó)制定證券法，其調(diào)整不能從“證券法”的名稱概念和“證券”的學(xué)術(shù)名詞概念出發(fā)，而應(yīng)當(dāng)從我國(guó)證券市場(chǎng)的實(shí)踐基礎(chǔ)和現(xiàn)實(shí)條件出發(fā)，對(duì)目前適合我國(guó)需要的、有條件規(guī)定的證券種類加以規(guī)定，并與現(xiàn)行的公司法、有關(guān)證券管理的行政法規(guī)相銜接，還要考慮與今后需要制定的其他法律相協(xié)調(diào)。從證券活動(dòng)存在不同法律關(guān)系的歷史發(fā)展和現(xiàn)狀來看，并借鑒國(guó)外證券立法的經(jīng)驗(yàn)，調(diào)整證券市場(chǎng)關(guān)系的立法應(yīng)當(dāng)是由多項(xiàng)法律組成的，它們各有分工，又相互協(xié)調(diào)配合，不可能僅靠一部證券法來規(guī)定全部證券市場(chǎng)的法律關(guān)系，也難以用這一部法律將所有證券活動(dòng)都管起來，因此，我國(guó)證券法所調(diào)整的證券關(guān)系主要是股票、公司債券等基本證券的交易活動(dòng)，而對(duì)股票、公司債券的發(fā)行活動(dòng)在公司法已作規(guī)定的基礎(chǔ)上，根據(jù)實(shí)踐中的新情況作出補(bǔ)充性規(guī)范。此外的其他證券，即政府債券、金融債券、投資基金券等，因其發(fā)行活動(dòng)反映的法律關(guān)系各不相同，也區(qū)別于股票、公司債券的法律關(guān)系，需要另行制定法律、法規(guī)加以規(guī)范，其交易活動(dòng)雖與股票、公司債券的交易活動(dòng)（主要是集中交易方式上）有相同之處，但在管理規(guī)范上還有較大不同（如：對(duì)政府債券的交易，其掛牌上市不實(shí)行審批制，并且發(fā)行人不承擔(dān)信息披露義務(wù)；再有，我國(guó)目前發(fā)行的金融債券不允許轉(zhuǎn)讓和上市交易等），也不能簡(jiǎn)單地實(shí)行與股票、公司債券上市交易同樣的管理規(guī)范。這些例外性規(guī)定以及是否適用證券法規(guī)定的交易管理規(guī)范，也需要由其他法律、法規(guī)加以明確。

　　上述兩種不同意見的產(chǎn)生，關(guān)鍵在于立法指導(dǎo)思想不同和立法技術(shù)的把握上不同。從立法指導(dǎo)思想來說，就是在我國(guó)目前條件下，是外國(guó)證券市場(chǎng)上有什么我們也都有什么，與外國(guó)證券市場(chǎng)的作法完全接軌，還是慎重地從我國(guó)的現(xiàn)實(shí)需要和實(shí)際條件出發(fā)來作出選擇，而不是從概念出發(fā)；從立法技術(shù)的把握上來說，對(duì)我國(guó)目前能夠規(guī)定的證券種類，其發(fā)行活動(dòng)和交易活動(dòng)（學(xué)理上抽象為證券一級(jí)市場(chǎng)和二級(jí)市場(chǎng)）只能集中在這一部證券法中，還是要堅(jiān)持法與法之間應(yīng)保持銜接協(xié)調(diào)的原則，重視每項(xiàng)法律應(yīng)調(diào)整特定法律關(guān)系的規(guī)律性。是否不將全部證券活動(dòng)寫入這一部法中，就違反了法律適用的慣例，造成法律使用上的不方便。

　　為了進(jìn)一步明確立法指導(dǎo)思想，并恰當(dāng)把握好立法技術(shù)，來較好地確定證券法的調(diào)整范圍，有必要從基本法理、立法慣例、現(xiàn)行體制和立法技術(shù)幾個(gè)方面進(jìn)行綜合分析，并加以說明。

　　第一，從立法指導(dǎo)思想上說，這部證券法具有階段性特點(diǎn)，目前其所調(diào)整的，不能與國(guó)際上的現(xiàn)有作法全面接軌，而應(yīng)當(dāng)就我國(guó)證券

[1] [2] [3]