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滬深股市可轉(zhuǎn)債融資法律考察報(bào)告
摘要：本報(bào)告系2003年國(guó)家社會(huì)科學(xué)基金項(xiàng)目“中國(guó)上市公司法律規(guī)制若干問(wèn)題研究”（批準(zhǔn)號(hào)：03BFX024）的部分研究成果。目前可轉(zhuǎn)債已經(jīng)成為上市公司再融資的首選方式，但在實(shí)務(wù)中卻出現(xiàn)了一些不合法的可轉(zhuǎn)債融資行為，轉(zhuǎn)債融資的額度究竟是多少，上市銀行是否具有可轉(zhuǎn)債融資的資格，本報(bào)告都以實(shí)例分析的方式給予了回答。本報(bào)告同時(shí)提醒，既要維護(hù)滬深股市的法治統(tǒng)一，又有必要加快《公司法》等商法的修改完善工作。
關(guān)鍵詞：滬深股市，可轉(zhuǎn)債，融資，上市銀行
可轉(zhuǎn)換公司債券（以下簡(jiǎn)稱可轉(zhuǎn)債）是指以債券形式依照法定程序發(fā)行的，在一定時(shí)間內(nèi)依據(jù)約定條件可以轉(zhuǎn)換成為股份的公司債券。從國(guó)際證券市場(chǎng)來(lái)看，可轉(zhuǎn)債作為公司融資的一項(xiàng)重要手段，自上個(gè)世紀(jì)80年代在國(guó)際資本市場(chǎng)興起以來(lái)，備受矚目�？赊D(zhuǎn)債在美國(guó)、歐洲和日本等地取得了很大的發(fā)展，在資本市場(chǎng)上的運(yùn)用也較為普遍。目前，可轉(zhuǎn)債已經(jīng)與增發(fā)、配股一起并稱為滬深股市上市公司二次融資的三大手段。然而，隨著上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)債行為的普及，一些法律沖突和法律障礙也隨之而來(lái)。滬深股市上市公司可轉(zhuǎn)債融資究竟存在什么問(wèn)題，本報(bào)告將在實(shí)際考察的基礎(chǔ)上進(jìn)行分析。
一、可轉(zhuǎn)債的歷史分析
分析可轉(zhuǎn)債的演變歷程，可以得出如下結(jié)論，即可轉(zhuǎn)債的發(fā)行融資與出臺(tái)規(guī)制可轉(zhuǎn)債的法律規(guī)范有莫大的關(guān)系。有關(guān)可轉(zhuǎn)債的法律法規(guī)的出臺(tái)直接導(dǎo)致了滬深兩市可轉(zhuǎn)債融資形成如下四個(gè)時(shí)期：
�。ㄒ唬┨剿髌冢�1991年~1997年）
這一時(shí)期以滬深股市開設(shè)為起點(diǎn)，直至國(guó)務(wù)院證券委員會(huì)（現(xiàn)合并為中國(guó)證監(jiān)會(huì)）于1997年3月25日發(fā)布《可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法》（以下簡(jiǎn)稱《暫行辦法》）前夕。其間受限于證券市場(chǎng)開設(shè)初期的歷史現(xiàn)實(shí)，可轉(zhuǎn)債的發(fā)行無(wú)論是從發(fā)行人的數(shù)量還是發(fā)行規(guī)模來(lái)說(shuō)都相對(duì)較小。1992年底，深市上市公司深寶安在A股市場(chǎng)上發(fā)行了5億元可轉(zhuǎn)債。其后，1993年經(jīng)國(guó)務(wù)院同意，中紡機(jī)、深南玻和輪胎橡膠被正式批準(zhǔn)到境外發(fā)行可轉(zhuǎn)債。1996年，我國(guó)又先后批準(zhǔn)境外上市公司鎮(zhèn)海煉化和慶鈴汽車發(fā)行可轉(zhuǎn)債。
�。ǘ﹩�(dòng)期（1997年~2001年）
國(guó)務(wù)院于1997年3月8日批準(zhǔn)了《暫行辦法》，證券委于同年3月25日予以了發(fā)布，該法規(guī)的出臺(tái)改變了可轉(zhuǎn)債融資僅《公司法》等法律規(guī)范中有粗疏規(guī)定的現(xiàn)實(shí)，將發(fā)行可轉(zhuǎn)債的主體擴(kuò)大到重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)，并對(duì)可轉(zhuǎn)債的發(fā)行、交易、轉(zhuǎn)換股份及債券償還等作了詳細(xì)的規(guī)定，由此助長(zhǎng)了重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)發(fā)行可轉(zhuǎn)債的熱情，鞍鋼轉(zhuǎn)債、機(jī)場(chǎng)轉(zhuǎn)債、南化轉(zhuǎn)債、絲綢轉(zhuǎn)債和茂煉轉(zhuǎn)債相繼發(fā)行上市。
�。ㄈ┌l(fā)展期（2001年~2002年）
2001年4月28日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券實(shí)施辦法》（以下簡(jiǎn)稱《實(shí)施辦法》），正式揭開了上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)債熱潮的序幕。由這一年開始，越來(lái)越多的上市公司推出了發(fā)行可轉(zhuǎn)債的計(jì)劃，據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，自《實(shí)施辦法》發(fā)布之后至2002年初，推出發(fā)行可轉(zhuǎn)債計(jì)劃的上市公司高達(dá)53家，擬融資總額超過(guò)了400億元，可轉(zhuǎn)債發(fā)行開始迅速升溫。
（四）高潮期（2002年~2003年）
上市公司通過(guò)可轉(zhuǎn)債進(jìn)行再融資由2002年開始進(jìn)入到高潮，2002年1月28日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《關(guān)于做好上市公司可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行工作的通知》（以下簡(jiǎn)稱《通知》），由于《通知》在進(jìn)一步細(xì)化可轉(zhuǎn)債發(fā)行的同時(shí)也對(duì)可轉(zhuǎn)債發(fā)行的重要條件——發(fā)行額度“松了綁”，因此導(dǎo)致此前已經(jīng)提出擬發(fā)行可轉(zhuǎn)債的上市公司借此大幅度提高原定的融資額。2002年深滬兩市先后發(fā)行了陽(yáng)光、萬(wàn)科、水運(yùn)、絲綢和燕京5只可轉(zhuǎn)債，共募集資金41.5億元。這一數(shù)字已經(jīng)超過(guò)了此前10年滬深股市發(fā)行可轉(zhuǎn)債的總和。
中國(guó)證監(jiān)會(huì)2003年7月公布的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，2002年下半年到2003 年6月末，滬深股市已發(fā)行可轉(zhuǎn)債99億元，超過(guò)了前
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