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私募投資基金募集行為管理辦法(試行)
12月16日晚間，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會網(wǎng)站刊出關(guān)于就《私募投資基金募集行為管理辦法(試行)(征求意見稿)》征求意見的通知，引起資本圈廣泛關(guān)注。在此次管理辦法中，“投資冷靜期”、“回訪確認”這些往常從未出現(xiàn)過的字眼引起了私募人士的注意，大幅強化監(jiān)管，私募基金業(yè)愈加規(guī)范。以下是中國人才網(wǎng)給大家整理的全文內(nèi)容，一起來關(guān)注下。
私募投資基金募集行為管理辦法(試行)
(征求意見稿)
第一章 總則
第一條【制定依據(jù)】為了規(guī)范私募投資基金(以下簡稱私募基金)的募集行為，促進私募投資基金行業(yè)健康發(fā)展，保護投資者及相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益，根據(jù)《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》(以下簡稱《暫行辦法》)等法律法規(guī)的規(guī)定，制定本辦法。
注釋：《募集行為管理辦法》實際上是對《暫行辦法》中有關(guān)私募基金銷售要求的細化。
第二條【適用范圍】私募基金管理人、在中國證監(jiān)會注冊取得基金銷售業(yè)務(wù)資格的機構(gòu)(以下統(tǒng)稱募集機構(gòu))及其從業(yè)人員以非公開方式向投資者募集資金的行為適用本辦法。
在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(以下簡稱中國基金業(yè)協(xié)會)辦理私募基金管理人登記的機構(gòu)，在中國證監(jiān)會注冊取得基金銷售業(yè)務(wù)資格且成為中國基金業(yè)協(xié)會會員的機構(gòu)(以下簡稱基金銷售機構(gòu))可以從事私募基金的募集活動，其他任何機構(gòu)和個人不得從事私募基金的募集活動。
注釋：基于此條規(guī)定，私募基金必須獲得基金業(yè)協(xié)會備案后，才能夠發(fā)產(chǎn)品。且只有私募基金管理人和成為基金業(yè)協(xié)會會員的注冊基金銷售機構(gòu)方能從事私募基金募集。
此外，結(jié)合征求意見稿后續(xù)規(guī)定，私募基金管理人應(yīng)只能為其自己受托管理的私募基金進行募集，而只有注冊基金銷售機構(gòu)可受托為不同私募基金管理人管理的私募基金進行募集。截至征求意見稿發(fā)布之日，前述注冊基金銷售機構(gòu)為203家。
本辦法所稱募集行為包含推介私募基金，發(fā)售基金份額(權(quán)益)，辦理基金份額(權(quán)益)認/申購(認繳)、贖回(退出)等活動。
第三條【基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)機構(gòu)】基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)機構(gòu)就其參與私募基金募集業(yè)務(wù)的環(huán)節(jié)適用本辦法。
本辦法所稱的基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)機構(gòu)包括為私募基金管理人提供募集服務(wù)的基金銷售機構(gòu)，為私募基金募集機構(gòu)提供支付結(jié)算服務(wù)、私募基金募集結(jié)算資金監(jiān)督、份額登記等與私募基金募集業(yè)務(wù)相關(guān)服務(wù)的機構(gòu)。前述基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵守《基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)指引》的相關(guān)規(guī)定。
第四條【從業(yè)人員】從事私募基金募集業(yè)務(wù)的人員應(yīng)當(dāng)具有基金從業(yè)資格，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和中國基金業(yè)協(xié)會的自律規(guī)則，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范，應(yīng)當(dāng)參加后續(xù)執(zhí)業(yè)培訓(xùn)。
注釋：基金銷售人員要求具備基金從業(yè)資格�；饦I(yè)協(xié)會組織的基金從業(yè)人員資格考試已于2015年9月開始實施。
第五條【行業(yè)自律】中國基金業(yè)協(xié)會依照法律法規(guī)、中國證監(jiān)會相關(guān)規(guī)定及中國基金業(yè)協(xié)會自律規(guī)則，對私募基金募集活動實施自律管理。
第二章 一般規(guī)定
第六條【管理人的責(zé)任】私募基金管理人應(yīng)當(dāng)恪盡職守，履行誠實信用、謹慎勤勉義務(wù)，應(yīng)當(dāng)履行受托人義務(wù)，承擔(dān)基金合同的受托責(zé)任，應(yīng)當(dāng)履行合理的注意義務(wù)，并承擔(dān)審查投資者適當(dāng)性的相關(guān)責(zé)任。
私募基金管理人委托基金銷售機構(gòu)募集私募基金的，應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)的規(guī)定履行報告與信息披露義務(wù);私募基金管理人不得因委托募集免除其依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。
注釋：即使委托基金銷售機構(gòu)募集私募基金，私募基金管理人仍為私募基金募集行為的第一責(zé)任人。
第七條【基金銷售機構(gòu)的責(zé)任】基金銷售機構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵守法律法規(guī)、本辦法的規(guī)定及基金銷售協(xié)議的規(guī)定，誠實信用、勤勉盡責(zé)、恪盡職守，防止利益沖突，履行說明義務(wù)，合理的注意義務(wù)，承擔(dān)特定對象調(diào)查，私募基金推介及合格投資者確認等相關(guān)責(zé)任。
基金銷售機構(gòu)及其從業(yè)人員不得從事侵占基金資產(chǎn)和客戶資產(chǎn)、利用基金未公開信息進行交易等違法活動。
第八條【基金銷售協(xié)議】私募基金管理人委托基金銷售機構(gòu)募集私募基金的，應(yīng)當(dāng)簽訂基金銷售協(xié)議作為基金合同的附件，基金銷售協(xié)議中應(yīng)當(dāng)明確管理人、基金銷售機構(gòu)的權(quán)利義務(wù)與責(zé)任劃分，并由基金銷售機構(gòu)負責(zé)向投資者說明相關(guān)內(nèi)容。
第九條【合理的注意義務(wù)】任何機構(gòu)和個人不得為規(guī)避合格投資者標(biāo)準募集以私募基金份額或其收益權(quán)為投資標(biāo)的的產(chǎn)品，或者將私募基金份額或其收益權(quán)進行拆分轉(zhuǎn)讓，變相突破合格投資者標(biāo)準。募集機構(gòu)應(yīng)對投資者盡到合理的注意義務(wù)，包括但不限于：
(一)確保投資者以書面方式承諾其為自己購買私募基金;
(二)在基金合同中約定轉(zhuǎn)讓的條件。
任何機構(gòu)和個人不得以非法拆分轉(zhuǎn)讓為目的購買私募基金。
注釋：基金份額及收益權(quán)拆分轉(zhuǎn)讓被明確禁止。目前互聯(lián)網(wǎng)金融平臺中的大量理財產(chǎn)品可能觸及此條規(guī)定而重構(gòu)或消失。
第十條【保密義務(wù)】募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對投資者的商業(yè)秘密及個人信息嚴格保密。除法律法規(guī)和自律規(guī)則另有規(guī)定的，不得對外披露。
第十一條【投資者資料保存義務(wù)】募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)妥善保存投資者適當(dāng)性管理以及其他與私募基金募集業(yè)務(wù)相關(guān)的資料，保存期限自基金清算終止之日起不得少于10年。
第十二條【募集專用賬戶開立】私募基金管理人應(yīng)當(dāng)與監(jiān)督機構(gòu)聯(lián)名開立私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶，統(tǒng)一歸集私募基金募集結(jié)算資金。本辦法所述私募基金募集結(jié)算資金是指由私募基金管理人歸集的，在合格投資者資金賬戶與私募基金財產(chǎn)賬戶或托管賬戶之間劃轉(zhuǎn)的往來資金。募集結(jié)算資金從合格投資者資金賬戶劃出，到達私募基金財產(chǎn)賬戶或托管賬戶之前，屬于合格投資者合法財產(chǎn)。
監(jiān)督機構(gòu)指中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司和取得基金銷售業(yè)務(wù)資格的商業(yè)銀行或證券公司。中國基金業(yè)協(xié)會鼓勵私募基金管理人與在中國基金業(yè)協(xié)會辦理登記的監(jiān)督機構(gòu)聯(lián)名開立募集結(jié)算資金專用賬戶。
取得基金銷售業(yè)務(wù)資格的商業(yè)銀行、證券公司等大型機構(gòu)自行募集私募基金的，可以以自身名義開立募集結(jié)算資金專用賬戶，但須向中國基金業(yè)協(xié)會報告相關(guān)風(fēng)控制度。
注釋：明確要求私募基金管理人在基金成立前與中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司或取得基金銷售業(yè)務(wù)資格的商業(yè)銀行或證券公司聯(lián)名開立募集賬戶，私募基金募集過程中資金流轉(zhuǎn)的規(guī)范性將大大加強，在募集期間增強了投資者的資金安全性，同時也對私募基金管理人與監(jiān)督機構(gòu)的合作能力提出了更高的要求。
第十三條【對募集專用賬戶的監(jiān)督】私募基金管理人應(yīng)當(dāng)與監(jiān)督機構(gòu)簽署監(jiān)督協(xié)議，監(jiān)督機構(gòu)負責(zé)對募集結(jié)算資金專用賬戶實施有效監(jiān)督。監(jiān)督協(xié)議中須明確反洗錢義務(wù)履職、責(zé)任劃分及保障投資者資金安全的連帶責(zé)任條款。
第十四條【資金安全】涉及私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶開立、使用的機構(gòu)不得將私募基金募集結(jié)算資金歸入其自有財產(chǎn)。禁止任何單位或者個人以任何形式挪用私募基金募集結(jié)算資金。相關(guān)機構(gòu)破產(chǎn)或者清算時，私募基金募集結(jié)算資金不屬于其破產(chǎn)財產(chǎn)或者清算財產(chǎn)。
第三章 特定對象調(diào)查
第十五條【公開宣傳信息】募集機構(gòu)僅可以通過合法途徑公開宣傳私募基金管理人的品牌、發(fā)展戰(zhàn)略、投資策略以及由中國基金業(yè)協(xié)會公示的已備案私募基金的基本信息。
募集機構(gòu)應(yīng)確保前述信息真實、準確、完整，且不得包含基金產(chǎn)品的推介內(nèi)容。
注釋：對募集機構(gòu)可公開宣傳的信息內(nèi)容及方式提出了要求，需特別留意的是，可公開宣傳的信息內(nèi)容為窮盡列舉。
第十六條【向特定對象推介】募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)向特定對象推介私募基金，未經(jīng)特定對象調(diào)查程序，不得向任何人推介私募基金。
第十七條【特定對象調(diào)查程序】募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在向投資者推介私募基金之前采取問卷調(diào)查等方式履行特定對象調(diào)查程序，對投資者風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力進行評估，投資者簽字承諾其符合合格投資者標(biāo)準。
投資者的評估結(jié)果有效期最長不得超過3年，逾期需重新進行投資者風(fēng)險評估。投資者風(fēng)險承擔(dān)能力發(fā)生重大變化時，可主動申請對自身風(fēng)險承擔(dān)能力進行重新評估。
注釋：《暫行辦法》已存在之要求，征求意見稿做了進一步細化，明確“問卷”加“承諾”的主動和被動方式之結(jié)合作為合格投資者的主要認定方式。投資者的評估結(jié)果有效期最長不得超過3年，逾期需重新進行投資者風(fēng)險評估。
第十八條【調(diào)查問卷內(nèi)容】募集機構(gòu)設(shè)計投資者風(fēng)險調(diào)查問卷時應(yīng)建立科學(xué)有效的評估方法，確保問卷結(jié)果與投資者的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力相匹配。調(diào)查問卷主要內(nèi)容應(yīng)包括但不限于以下方面：
(一)投資者基本信息，其中個人投資者基本信息包括身份信息、年齡、學(xué)歷、職業(yè)、聯(lián)系方式等信息;機構(gòu)投資者基本信息包括工商登記中的必備信息、聯(lián)系方式等信息;
(二)財務(wù)狀況，其中個人投資者財務(wù)狀況包括金融資產(chǎn)狀況、最近三年個人年均收入、收入中可用于金融投資的比例等信息;機構(gòu)投資者財務(wù)狀況包括凈資產(chǎn)狀況等信息;
(三)投資知識，包括金融法律法規(guī)、投資市場和產(chǎn)品情況、對私募基金風(fēng)險的了解程度、參加專業(yè)培訓(xùn)情況等信息;
(四)投資經(jīng)驗，包括投資期限、實際投資產(chǎn)品類型、投資金融產(chǎn)品的數(shù)量、參與投資的金融市場情況等;
(五)風(fēng)險偏好，包括投資目的、風(fēng)險厭惡程度、計劃投資期限、投資出現(xiàn)波動時的焦慮狀態(tài)等。
對投資者上述信息的獲取應(yīng)以投資者自愿為前提。私募基金投資者風(fēng)險調(diào)查問卷(內(nèi)容與格式指引)詳見附件一。
注釋：明確了問卷內(nèi)容并給出了問卷的內(nèi)容和格式指引，應(yīng)可終結(jié)目前各家私募基金管理人問卷形式多樣甚至無問卷流程的問題，但基金業(yè)協(xié)會目前僅給出個人版問卷指引，機構(gòu)版問卷指引尚為空白。
第十九條【在線特定對象調(diào)查程序】募集機構(gòu)通過互聯(lián)網(wǎng)媒介在線向投資者推介私募基金的，應(yīng)當(dāng)設(shè)置在線特定對象調(diào)查程序，投資者承諾其符合合格投資者標(biāo)準。前述認定程序包括但不限于：
(一)投資者如實填報真實身份信息及聯(lián)系方式;
(二)募集機構(gòu)應(yīng)通過驗證碼等有效方式核實用戶的注冊信息;
(三)投資者閱讀并同意募集機構(gòu)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)協(xié)議;
(四)投資者閱讀并確認其自身符合《暫行辦法》第三章關(guān)于合格投資者的規(guī)定;
(五)投資者在線填寫風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力調(diào)查問卷;
(六)募集機構(gòu)根據(jù)調(diào)查問卷及其評估方法在線確認投資者的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力。
注釋：考慮了互聯(lián)網(wǎng)形式銷售私募基金的渠道并給出了相應(yīng)的調(diào)查程序要求。
第四章 私募基金推介
第二十條【推介材料責(zé)任方】推介材料應(yīng)由募集機構(gòu)制作使用，募集機構(gòu)對推介材料內(nèi)容的真實性、完整性、準確性負責(zé)。
其他任何機構(gòu)或個人不得使用、更改、變相使用私募基金推介材料。
第二十一條【推介材料內(nèi)容及信息披露要素】私募基金推介材料內(nèi)容應(yīng)與基金合同主要內(nèi)容一致，不得有任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。推介材料內(nèi)容包括但不限于：
(一)私募基金的名稱和基金類型;
(二)私募基金管理人名稱、私募基金管理人登記編碼等基本信息及概況描述;
(三)私募基金托管人名稱(如無，應(yīng)以顯著字體特別標(biāo)識);
(四)私募基金的投資范圍、投資策略和投資限制概況;
(五)私募基金收益與風(fēng)險的匹配情況;
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