旅游法第八章解讀(2)

　　三、仲裁

　　仲裁，是指當(dāng)事人根據(jù)事先或事后達(dá)成的書面仲裁協(xié)議自愿將爭(zhēng)議提交第三方裁決以解決爭(zhēng)議的一種法律制度。按《仲裁法》規(guī)定，當(dāng)事人用仲裁方式解決爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)雙方自愿，達(dá)成書面仲裁協(xié)議，沒有仲裁協(xié)議，一方申請(qǐng)仲裁的，仲裁機(jī)構(gòu)不予以受理。仲裁沒有級(jí)別管轄和地域管轄，仲裁機(jī)構(gòu)也不按行政區(qū)劃設(shè)置，當(dāng)事人可以按雙方的意愿選擇任何仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)爭(zhēng)議進(jìn)行仲裁。仲裁裁決具有強(qiáng)制性，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行，否則權(quán)利人有權(quán)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。仲裁實(shí)行一裁終局制度，裁決作出后，除被人民法院裁定撤銷或者不予以執(zhí)行的除外，產(chǎn)生法律效力，當(dāng)事人就同一爭(zhēng)議再申請(qǐng)仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會(huì)或人民法院不予以受理。

　　四、訴訟

　　訴訟是人民法院代表國(guó)家通過行使司法審判權(quán)來解決爭(zhēng)議的一種途徑。人民法院作出的判決或裁定一經(jīng)生效，就有國(guó)家強(qiáng)制力保證其實(shí)施，具有最高的權(quán)威性和最終的決定力。旅游糾紛主要是旅游者與經(jīng)營(yíng)者之間就民事權(quán)益所產(chǎn)生的爭(zhēng)議，應(yīng)按民事訴訟程序進(jìn)行。需要說明的是，雙方協(xié)商、調(diào)解不是提起訴訟的必經(jīng)程序，只要一方認(rèn)為有必要，即可直接向法院提起訴訟。

　　第九十三條 消費(fèi)者協(xié)會(huì)、旅游投訴受理機(jī)構(gòu)和有關(guān)調(diào)解組織在雙方自愿的基礎(chǔ)上，依法對(duì)旅游者與旅游經(jīng)營(yíng)者之間的糾紛進(jìn)行調(diào)解。

　　【條文主旨】

　　本條是關(guān)于調(diào)解的規(guī)定。

　　【立法背景】

　　調(diào)解，尤其是通過旅游投訴受理機(jī)構(gòu)進(jìn)行調(diào)解，是旅游者通常采取的旅游糾紛處理方式。與仲裁、訴訟相比、調(diào)解程序簡(jiǎn)便快捷;與雙方當(dāng)事人協(xié)商和解相比，調(diào)解因有處于中立地位的第三方參與，雙方當(dāng)事人更容易達(dá)成一致。

　　【條文解讀】

　　一、自愿原則

　　參照《人民調(diào)解法》的有關(guān)規(guī)定，調(diào)解的自愿原則包括兩個(gè)方面：一是調(diào)解工作必須在雙方當(dāng)事人自愿的基礎(chǔ)上進(jìn)行;二是調(diào)解協(xié)議內(nèi)容必須出自雙方自愿。

　　二、合法原則

　　參照《人民調(diào)解法》的有關(guān)規(guī)定，調(diào)解的合法原則主要指調(diào)解工作要以事實(shí)為根據(jù)，在分清是非的基礎(chǔ)上，正確地適用實(shí)體法來確定雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容不得與民事法律中的禁止性規(guī)定相沖突，不得侵害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益，不得違反公序良俗和損害第三人的合法權(quán)益。

　　第九十四條旅游者與旅游經(jīng)營(yíng)者發(fā)生糾紛，旅游者一方人數(shù)眾多并有共同請(qǐng)求的，可以推選代表人參加協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟活動(dòng)。

　　【條文主旨】

　　本條是關(guān)于旅游者推選代表人參加糾紛解決的規(guī)定。

　　【立法背景】

　　旅游糾紛中的旅游者一方，往往人數(shù)較多，且通常有共同的請(qǐng)求。為節(jié)約旅游者解決糾紛的成本，方便旅游者實(shí)現(xiàn)其訴求，本法參照民事訴訟法的規(guī)定，設(shè)定了旅游者推選代表人參加糾紛解決的制度。

　　【條文解讀】

　　一、推選代表人參加糾紛解決的前提是“旅游者一方人數(shù)眾多”且“有共同請(qǐng)求”

　　旅游者一方人數(shù)眾多，對(duì)外溝通成本高，才有必要推選代表人;旅游者請(qǐng)求一致時(shí)，才可能合并處理。以上兩個(gè)要求必須同時(shí)具備，才能適用本條的規(guī)定。

　　關(guān)于何為人數(shù)眾多，《最高人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國(guó)民事訴訟法)若干問題的意見》(法發(fā)[1992]22號(hào))規(guī)定，“當(dāng)事人一方人數(shù)眾多，一般指十人以上;當(dāng)事人一方人數(shù)眾多在起訴時(shí)確定的，可以由全體當(dāng)事人推選共同的代表人，也可以由部分當(dāng)事人推選自己的代表人;推選不出代表人的當(dāng)事人，在必要的共同訴訟中可由自己參加訴訟，在普通的共同訴訟中可以另行起訴;代表人為二至五人，每位代表人可以委托一至二人作為訴訟代理人”;《旅游投訴處理辦法》(國(guó)家旅游局令第32號(hào))第14條規(guī)定，“投訴人4人以上，以同一事由投訴同一被投訴人的，為共同投訴。共同投訴可以由投訴人推選1至3名代表進(jìn)行投訴”。關(guān)于協(xié)商、仲裁及其他方式調(diào)解如何確定“人數(shù)眾多”，可以參照以上標(biāo)準(zhǔn)界定。

　　二、被推選出的代表人的法律地位及其行為的法律后果

　　被推行的代表人，實(shí)質(zhì)為推選人的代理人，適用《民法通則》中有關(guān)代理的規(guī)定，即代表人以推選人的名義從事代理活動(dòng)，行為結(jié)果由推選人承擔(dān)。此外，《民事訴訟法》第五十四條規(guī)定，“代表人的訴訟行為對(duì)其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄訴訟請(qǐng)求或者承認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意”;《旅游投訴處理辦法》(國(guó)家旅游局令第32號(hào))第14條規(guī)定，“代表人參加旅游投訴處理機(jī)構(gòu)處理投訴過程的行為，對(duì)全體投訴人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄投訴請(qǐng)求或者進(jìn)行和解，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體投訴人同意”。

　　當(dāng)然，是否推選代表人是旅游者的權(quán)利，如果旅游者認(rèn)為自己親自參與糾紛處理更合適，可以不推選代表人。

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