司法考試法理學歷年真題解析(22)

【答案】ABCD

【考點】立法程序

【解析】選項A說法錯誤。根據《立法法》規(guī)定，只有有權機關才可以根據職權或授權制定民法商法律文件。高經理作為自然人，無權作出民商法規(guī)則。

選項B說法錯誤。根據《立法法》規(guī)定，只有特定的機關和人員，才擁有立法的提案權。

選項C說法錯誤。法的正式淵源是指具有明文規(guī)定的法律效力并且直接作為法律人的決定的大前提的規(guī)范來源的那些資料，如憲法、法律、法規(guī)等，主要為制定法，即不同國家機關根據具體職權和程序制定的各種規(guī)范性文件。

選項D說法錯誤。規(guī)范性文件，是各級機關、團體、組織制發(fā)的各類文件中最主要的一類，因其內容具有約束和規(guī)范人們行為的性質，故名稱為規(guī)范性文件。高經理作為自然人無權擬定規(guī)范性文件，且其擬定的文件也不具有約束和規(guī)范人們行為的性質。因此，該文件不屬于規(guī)范性文件。

（2010年）

91.一般來說，近代以前的法在內容上與道德的重合程度極高，有時渾然一體。……近現代法在確認和體現道德時大多注意二者重合的限度，傾向于只將最低限度的道德要求轉化為法律義務，注意明確法與道德的調整界限。據此引文及相關法學知識，下列判斷正確的是（ ）。（2010年卷一不定項第91題）

A.在歷史上，法與道德之間要么是渾然一體的，要么是絕然分離的

B.道德義務和法律義務是可以轉化的

C.古代立法者傾向于將法律標準和道德標準分開

D.近現代立法者均持惡法亦法的分析實證主義法學派立場

「答案」B

「考點」法與道德

「解析」

選項A錯誤。法與道德在內容上存在相互滲透的密切關系。

選項B正確。十七大報告中關于法制教育的論述，首創(chuàng)性地將公民守法的法律義務轉化為道德義務。道德義務在被法確認以后，則轉化為法律義務。

選項C錯誤。一般來說，近代以前的法在內容上與道德的重合程度極高，有時甚至渾然一體。

選項D錯誤。近現代關于法律與道德的在本質上的聯(lián)系有兩種學說，一種是自然法學派的惡法非法，一種是分析實證主義法學派的惡法亦法。

（2009年）

91.“在法學家們以及各個法典看來，各個個人之間的關系，例如締結契約這類事情，一般是純粹偶然的現象，這些關系被他們看作是可以隨意建立或不建立的關系，它們的內容完全取決于締約雙方的個人意愿。每當工業(yè)和商業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造出新的交往形式，例如保險公司等的時候，法便不得不承認它們是獲得財產的新方式�！睋�此，下列表述正確的是？（ ）

A.契約關系是人們有意識、有目的地建立的社會關系

B.各個時期的法都不得不規(guī)定保險公司等新的交往形式和它們獲得財產的新方式

C.法律關系作為一種特殊的社會關系，既有以人的意志為轉移的思想關系的屬性，又有物質關系制約的屬性

D.法律關系體現的是當事人的意志，而不可能是國家的意志

答案：AC

解析：本案考核法律關系。

選項A正確。體現了“意思自治”原則。

選項B錯誤。在有保險公司的時期的法律才有規(guī)定。

選項C正確。是符合馬克思的法律的本質學說的。

選項D錯誤。有些法律關系的產生，不僅要通過法律規(guī)范所體現的國家意志，而且要通過法律關系參加者的個人意志表示意志。也有很多法律關系的產生，并不需要特定法律主體的意志。

92.周某半夜駕車出游時發(fā)生交通事故致行人魯某重傷殘疾，檢察院以交通肇事罪起訴周某。法院開庭，公訴人和辯護人就案件事實和證據進行質證，就法的適用展開辯論。法庭經過庭審查實，交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起，宣判其無罪釋放。依據法學原理，下列判斷正確的是？（ ）

A.法院審理案件目的在于獲得正確的法律判決，該判決應當在形式上符合法律規(guī)定，具有可預測性，還應當在內容上符合法律的精神和價值，具有正當性

B.在本案中，檢察院使用了歸納推理的方法

C.法院在庭審中認定交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起，這主要解決的是事實問題

D.法庭主持的調查和法庭辯論活動，從法律推理的角度講，是在為演繹推理確定大小前提

答案：AD

解析：本題考核法律適用的目標和適用的步驟。

選項A正確。法律人適用法律的最直接的目標就是要獲得一個合理的法律決定。在法治社會，所謂合理的法律決定就是指法律決定具有可預測性和正當性。法律決定的可預測性是形式法治的要求，它的正當性是實質法治的要求。

選項B錯誤。檢察院用的是演繹的三段論的推理方式。

選項C錯誤。法院在庭審中認定交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起，這不單單解決的是事實問題，實際上是從大前提和小前提中推出的結論。

選項D正確。法律人適用法律解決個案糾紛的過程，首先要查明和確認案件事實，作為小前提；其次要選擇和確定與上述案件事實相符合的法律規(guī)范，作為大前提；最后以整個法律體系的目的為標準，從兩個前提中推到出法律決定或法律裁決。

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