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淺論中國公司法的修改
摘 要：由于中國公司法實踐起步晚，理論研究不足，起草時間倉促，存在許多先天的不足和缺陷，如：中國公司法的主要問題是操作性不夠，可訴性不強，法律空白多。可見，公司法的全面修改是其自身發(fā)展的迫切需要。加入世貿(mào)組織，資本市場的國際化、全球化、法治化也給中國公司法的修改提出了客觀要求和提供了良好的時代機遇。
關(guān)鍵詞：公司法；修改；建議
中圖分類號：D92 文獻標志碼：A 文章編號：1673-291X（2013）03-0130-02
公司法的發(fā)展有其自身的規(guī)律，它與一個國家的經(jīng)濟體制、社會經(jīng)濟結(jié)構(gòu)和經(jīng)濟水平是緊密聯(lián)系的。但是，當代公司法的發(fā)展必須關(guān)注一個不容忽視的事實，即全球經(jīng)濟一體化的進程。中國已于2001年加入了世界貿(mào)易組織，以此為契機，中國經(jīng)濟融入全球經(jīng)濟一體化的進程大大加快了。在這種情況下，面對今天的經(jīng)濟生活，公司法觀念上的陳舊、技術(shù)上的落后、手段上的非市場化等缺點已日益明顯，并已嚴重制約了中國企業(yè)制度改革，必須作出重大修改。
一、公司法的頒布與修改
現(xiàn)行的中國公司法于1993年12月29日頒布，次年7月1日開始實施。至今，已十八年有余。期間，僅修改過一次，即九屆全國人大常委會第十三次會議于1999年12月25日作出了關(guān)于公司法修改的決定。根據(jù)該決定，僅對公司法修改了兩條，這次修改公司法的主要目的是支持高科技股份有限公司進入證券市場直接融資，以促進高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展。應(yīng)該指出的是，公司法經(jīng)修改之后，國務(wù)院沒有作出相應(yīng)規(guī)定。并且，中國證監(jiān)會雖在著手制定企業(yè)股票發(fā)行、上市的規(guī)定，但仍處于征求意見過程之中。因此，公司法第229條第2款關(guān)于高新技術(shù)股份有限公司的規(guī)定并未在實踐中實施。高新技術(shù)股份有限公司發(fā)行新股和股票上市，仍在執(zhí)行公司法原有規(guī)定和中國證監(jiān)會原有規(guī)章。1993年12月29日頒布的公司法及其1999年12月25日修訂，對中國恢復(fù)上市公司制度，推進國有企業(yè)走公司制之路，保護股東和債權(quán)人合法權(quán)益，起了很重要的作用。其意義是應(yīng)該充分肯定的。但是，由于頒布公司法時，中國剛剛實行社會主義市場經(jīng)濟體制，許多矛盾尚未充分暴露，實踐對公司法的規(guī)則需求不及今日，因而公司法不可避免地會留下缺陷。伴隨社會投資和公司實踐的迅速發(fā)展，人們也提出了許多應(yīng)由公司法解決的問題。這些問題，不僅引起學(xué)術(shù)界與實務(wù)界的注意，也引起國家立法機關(guān)的關(guān)注。所以，第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會曾將修改公司法列入立法規(guī)劃。并且曾明確指出，要進一步做好上市立法工作，重點抓好對公司法的修改與補充。
二、中國公司法修改的要點
1.充實公司設(shè)立制度。降低公司設(shè)立注冊資本的最低限額，股份有限公司實行折衷授權(quán)資本制，簡化公司設(shè)立的程序?qū)嵭袦蕜t主義，進一步明確公司設(shè)立的責(zé)任。
2.完善公司治理制度。建立獨立董事制度，健全監(jiān)事制度，增加董事監(jiān)事背離及離任義務(wù)的規(guī)定，建立良好的秘書制度，切實擴大和保護股東股民的合法權(quán)益。
3.增加跨國公司及其關(guān)聯(lián)公司的規(guī)定，強化對關(guān)聯(lián)交易的事前行為進行約束，加強對關(guān)聯(lián)交易的管理。
4.規(guī)定股東虛假出資、抽逃出資的民事責(zé)任，確立并完善股東直接訴訟制度，建立股東代表訴訟制度，強化公司的社會責(zé)任和環(huán)境責(zé)任等，加強訴訟保護。
5.努力創(chuàng)造良好的社會環(huán)境，提高法治意識，保證中國公司的規(guī)范運作，切實使公司的設(shè)立、治理結(jié)構(gòu)及其他活動方面的規(guī)定能嚴格依照公司法的規(guī)范運作。
三、公司法的修改及完善
1.重視為國有企業(yè)服務(wù)。《公司法》對國有企業(yè)情有獨鐘，賦予國有企業(yè)許多優(yōu)惠和特權(quán)。根據(jù)《公司法》第152條第3項規(guī)定，原國有企業(yè)依法改建設(shè)立股份公司，或者國有大中型企業(yè)發(fā)起設(shè)立股份公司的，《公司法》豁免適用開業(yè)及連續(xù)盈利滿三年的要求。《公民法》第159條規(guī)定，國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上國有投資主體投資設(shè)立的有限公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以依法發(fā)行公司債券�！豆痉ā愤�專門規(guī)定了有別于普通有限公司的國有獨資公司制度，并對其公司法理制度作出特別規(guī)定。在這些公司法制度及規(guī)則背后，隱藏立法者這樣的基本理念，即企業(yè)所有制性質(zhì)不同，其法律地位和待遇也存在某種實際差別。換句話說，《公司法》包含著對非國有經(jīng)濟的歧視性待遇條款，未能公平地對待所有企業(yè)。平等是現(xiàn)代民商法的基本理念。在民商法上，平等原則意味著法律應(yīng)當確認和維護各種民商事主體的平等法律地位；至少在公司法上，平等原則應(yīng)意味著應(yīng)當平等地鼓勵不同所有制成分的投資，保護不同投資者的投資權(quán)益。我們無意否認國有企業(yè)在中國經(jīng)濟生活中曾經(jīng)發(fā)揮過巨大作用，也不否認國有企業(yè)將繼續(xù)發(fā)揮重要作用，但這并不意味著可以歧視或損害非國有經(jīng)濟，或者犧牲以非國有經(jīng)濟的未來利益為代價。隨著經(jīng)濟體制改革的深入進行，國有經(jīng)濟逐漸退出競爭性行業(yè)，非國有經(jīng)濟、民間投資和外商投資將成為中國下一輪經(jīng)濟發(fā)展的重要動力。在此情況下，鼓勵各種經(jīng)濟成分積極參加國家經(jīng)濟建設(shè)，并提供公平的法律保護機制，就顯得至關(guān)重要。如果過分強調(diào)保護國有企業(yè)，必然產(chǎn)生對非國有經(jīng)濟的輕視，它會造就出新的不公平競爭，阻礙民間投資發(fā)展。筆者認為，修改《公司法》須自始至終地貫徹鼓勵投資的思想，并采取各種必要的投資保護措施。
2.重視政府權(quán)力，輕視市場規(guī)則對投資行為的約束。重視政府權(quán)力和國家干預(yù)是任何一個經(jīng)濟轉(zhuǎn)型社會所具有的特點。在中國，為了實現(xiàn)計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟的穩(wěn)定轉(zhuǎn)型和過渡，長期計劃經(jīng)濟體制下形成的政府管制只能有步驟地逐漸退出原有領(lǐng)域，不可能采取激烈過渡方式。市場化程度越高，國家直接的干預(yù)和管制也就越少，必要的干預(yù)和管制手段也將會更趨于市場化。《公司法》第75條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司必須事先得到省級人民政府的批準。但是，《公司法》并未對政府事先批準的條件、程序作出限制和規(guī)定，從而使是否批準設(shè)立股份有限公司成為省級人民政府機關(guān)不可制約的行政特權(quán)。另外，《公司法》還在公司對外投資、公司股份種類、股份公司發(fā)行新股、公司股份的轉(zhuǎn)讓等問題上，授予國務(wù)院以規(guī)章制定權(quán)，或者授權(quán)政府機關(guān)行使行政特權(quán)，或者實施特別監(jiān)管。 3.公司法理念落后，難以適應(yīng)當今的經(jīng)濟實踐《公司法》是旨在實現(xiàn)傳統(tǒng)企業(yè)制度向現(xiàn)代企業(yè)制度轉(zhuǎn)型需要的專門公司立法，它既有延續(xù)傳統(tǒng)國營工業(yè)企業(yè)法的內(nèi)容，也有借鑒當時國外立法經(jīng)驗的內(nèi)容。中國制定《公司法》時所借鑒的國外公司法理論也早已發(fā)生了重大變化。相對于目前大量存在的公司制改革、公司治理結(jié)構(gòu)、公司訴訟的實踐情況而言，《公司法》在觀念上已遠遠地落后于時代的要求。就宏觀層面而言，《公司法》以法律形式提出了建立現(xiàn)代企業(yè)制度的問題，但若回憶和考察《公司法》頒布初期的經(jīng)濟學(xué)和法學(xué)理論研究狀況，當時學(xué)界幾乎無人能夠清晰闡釋現(xiàn)代企業(yè)制度的具體概念，而當今學(xué)者已基本上接受了“公司所有與公司經(jīng)營相分離”這一現(xiàn)代企業(yè)觀念。通過對股東大會、董事會及監(jiān)事會等的職責(zé)分工設(shè)計，《公司法》接受了“公司所有與公司經(jīng)營相分離”的原則，證券監(jiān)管機構(gòu)頒布的《上市公司章程指引》更清晰地確立了上市公司與集團公司在資產(chǎn)、人員、機構(gòu)、財務(wù)等方面相分離的具體標準。這些規(guī)定雖然未必適用于所有公司，但卻為“公司所有與公司經(jīng)營相分離”理念的建立奠定了實證基礎(chǔ)。就制度層面而言，《公司法》延續(xù)了原國營工業(yè)企業(yè)法的許多制度和規(guī)則，沒有全面反映當時國外公司法及理論的發(fā)展狀況，更無法反映出最近十年公司法理論的快速發(fā)展成果�！豆痉ā凡杉{許多相當保守的規(guī)則：通過規(guī)定普通有限公司制度，完全排斥民營“一人公司”的合法地位；通過僵化地堅持“法定資本制”，以反映注冊資本是公司承擔(dān)債務(wù)的最終物質(zhì)擔(dān)保的法制觀念；通過建立高度集權(quán)的“法定代表人”制度，延續(xù)改革之初出現(xiàn)的能人現(xiàn)象。另外，經(jīng)過近十年的公司法實踐，《公司法》已暴露出許多自身缺點，暴露出與現(xiàn)實經(jīng)濟生活之間的巨大差距和矛盾，有些《公司法》條文已起到阻礙企業(yè)發(fā)展的消極作用。筆者認為，修改《公司法》應(yīng)當全面、正確和合理地反映建立現(xiàn)代企業(yè)制度的長期要求，在兼顧傳統(tǒng)企業(yè)向現(xiàn)代企業(yè)轉(zhuǎn)型需要的同時，更關(guān)注國內(nèi)企業(yè)的長期發(fā)展。
4.立法技術(shù)落后，忽視了社會經(jīng)濟關(guān)系的多樣化需求�！豆痉ā匪坪跗谕⑵鹨环N統(tǒng)一的強制性規(guī)則，實現(xiàn)對各類公司的設(shè)立、運行及內(nèi)外部關(guān)系進行整齊劃一的法律調(diào)整，不支持各公司按其自身情況選擇其他公司管制規(guī)則。因此，國內(nèi)許多學(xué)者多強調(diào)公司法規(guī)范的強制性，甚至認為各公司不得以股東內(nèi)部協(xié)議或公司內(nèi)部文件替代公司法規(guī)則的適用。在此前提下，國外公司法上許多任意性或授權(quán)性規(guī)則，在引入中國時被轉(zhuǎn)換成單一性的強制規(guī)則。在市場經(jīng)濟環(huán)境下，公司始終不懈地追求著利益最大化，當某種任意性或選擇性規(guī)則被確定為強制性或單一性規(guī)則后，必然形成對公司或投資者商業(yè)利益的巨大障礙，同時也就必然會遭到來自商業(yè)實踐的沖擊。在本質(zhì)上，公司是投資者以團體形式從事交易、謀取投資利益的工具，公司法必須體現(xiàn)出為投資者服務(wù)的立法思想。如果公司法規(guī)則與投資者利用公司形態(tài)從事交易的初衷相悖，公司法規(guī)則將難以受到尊重，也難以得到有效實施。當然，這并非意味著公司法規(guī)則全部屬于任意性規(guī)則，凡與交易安全和公共秩序密切相關(guān)的事項，應(yīng)繼續(xù)采取強制性規(guī)范，不允許投資者或公司進行任意性選擇。但哪些公司法規(guī)則應(yīng)確定為強制性規(guī)則，哪些應(yīng)采取任意性規(guī)則，立法者須斟酌諸多情形加以取舍。
5.制度供給不足，忽視現(xiàn)實生活對法律的需求。《公司法》僅有230個條款，與其他國家公司法相比，法律條款數(shù)量太少，這也導(dǎo)致了法律規(guī)范原則性過強的特點。法律規(guī)范言簡意賅顯然是優(yōu)點，它有助于人們盡快地理解、掌握法律的基本思想。但從商業(yè)實踐角度來說，法條太少、內(nèi)容過于原則不僅會引發(fā)對法條理解的障礙，還往往導(dǎo)致法律制度供給不足，類似情況在《公司法》中俯拾皆是。在上述問題未予明確的情況下，公司投資者不得不依賴內(nèi)部協(xié)議調(diào)整相互關(guān)系，但內(nèi)部協(xié)議的有效性卻始終受到質(zhì)疑。
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